Des règles strictes encadrent la lutte contre le blanchiment d'argent et le produit du crime. Ces règles concernent un grand nombre de personnes et nous analysons l'impact potentiel sur votre organisation.
Blanchiment d’argent – une définition
La plupart d'entre nous imaginent les blanchisseurs d'argent comme des criminels impliqués dans le trafic de drogue ou le terrorisme, ou encore comme Al Capone. Pourtant, la législation, au cours des vingt dernières années, a considérablement élargi la définition de ce que l'on considérait traditionnellement comme du blanchiment d'argent. Si les principes généraux demeurent – le blanchiment d'argent consiste à transformer le produit d'un crime en fonds apparemment « innocents », sans lien évident avec leur origine criminelle –, il est important de rappeler que cette définition englobe le produit de toute infraction pénale, quel que soit le montant en jeu.
Les règles
Les principaux textes législatifs sont :
- la loi de 2002 sur le produit du crime (la Loi), telle que modifiée par la loi de 2005 sur la criminalité organisée grave et la police, et
- le Règlement de 2017 sur le blanchiment d’argent, le financement du terrorisme et le transfert de fonds (informations sur le payeur), tel que modifié (le Règlement de 2017 tel que modifié).
La loi
Lors de sa première adoption, la loi a redéfini le blanchiment d'argent et les infractions y afférentes, afin d'inclure le produit de tout crime (et non plus seulement des crimes graves), et a instauré des mécanismes d'enquête et de recouvrement de ce produit. Elle a également révisé et consolidé l'obligation pour les personnes concernées de signaler tout fait connu, soupçonné ou motif raisonnable de soupçonner un blanchiment d'argent. Voir l'encadré ci-dessous pour une explication plus détaillée des termes techniques de la loi.
Le règlement de 2017 (tel que modifié)
Le règlement de 2017 est entré en vigueur le 26 juin 2017 et a remplacé celui de 2007. Il a depuis été modifié à plusieurs reprises, la dernière fois en raison du Brexit. Ce règlement précise les modalités de procédure applicables aux personnes concernées, mais a été mis à jour sur certains points, notamment concernant les bénéficiaires effectifs et les pays tiers à haut risque, par rapport à la version précédente.
Loi sur le produit du crime – termes techniques
Aux termes de la loi, une personne se livre au blanchiment d'argent si elle :
- dissimuler, déguiser, convertir, transférer ou soustraire (du Royaume-Uni) des biens d'origine criminelle
- s'engager dans un arrangement dont ils savent ou soupçonnent qu'il facilite (par quelque moyen que ce soit) l'acquisition, la conservation, l'utilisation ou le contrôle de biens d'origine criminelle par ou pour le compte d'une autre personne ou
- acquérir, utiliser ou posséder des biens d'origine criminelle.
Un bien est considéré comme un bien criminel s'il :
- constitue un avantage, en tout ou en partie (y compris un avantage pécuniaire et patrimonial), tiré d'une conduite criminelle ou
- représente un tel avantage directement ou indirectement, en tout ou en partie et
- L’auteur présumé de l’infraction sait ou soupçonne que cela constitue ou représente un tel avantage.
Qui est concerné par cette législation ?
Le secteur réglementé
La législation concerne toute personne appartenant à ce qu'on appelle le « secteur réglementé », ce qui inclut, sans toutefois s'y limiter :
- établissements de crédit
- institutions financières
- fournisseurs de portefeuilles d'échange et/ou de conservation de crypto-actifs
- auditeurs, administrateurs judiciaires, experts-comptables externes et conseillers fiscaux
- professionnels du droit indépendants
- prestataires de services fiduciaires ou d'entreprise
- agents immobiliers et agents de location
- concessionnaires de grande valeur
- acteurs du marché de l'art
- casinos.
Les implications d'appartenir au secteur réglementé
Les entreprises qui correspondent à cette définition sont tenues d'établir des procédures pour :
- identifier et évaluer les risques de blanchiment d'argent et de financement du terrorisme auxquels ils sont exposés et gérer ces risques
- appliquer les procédures de diligence raisonnable à l'égard de la clientèle (voir ci-dessous)
- tenir des registres appropriés
- désigner un responsable désigné en matière de lutte contre le blanchiment d'argent (RDBA) auquel les déclarations de blanchiment d'argent doivent être adressées.
- désigner un membre du conseil d'administration ou de la haute direction comme responsable du respect de la réglementation (il peut s'agir de la même personne que le MLNO).
- mettre en place des systèmes et des procédures pour prévenir et empêcher le blanchiment d'argent
- surveiller et gérer la conformité aux politiques et procédures, ainsi que leur communication, et
- Fournir aux personnes concernées une formation sur le blanchiment d'argent et une sensibilisation à leurs procédures en la matière.
Si votre entreprise est concernée par cette définition, vous avez peut-être déjà reçu des conseils de votre organisme professionnel ou commercial sur l'impact de ces exigences sur votre activité. Si vous êtes considéré comme un négociant en transactions de grande valeur, notre fiche d'information du même nom pourrait vous intéresser. Elle examine l'incidence du règlement de 2017 (tel que modifié) sur les personnes effectuant ou recevant des paiements en espèces de valeur élevée.
Les conséquences pour les clients des entreprises du secteur réglementé
Comme vous pouvez le constater dans la liste ci-dessus, un large éventail de professionnels et d'entreprises sont concernés par cette législation. Les personnes concernées doivent s'y conformer sous peine de poursuites pénales (amendes et emprisonnement) en cas de non-respect.
Diligence raisonnable à l'égard de la clientèle (CDD)
Conformément à la réglementation, si vous exercez votre activité dans le secteur réglementé, vous êtes tenu de mettre en œuvre des procédures de connaissance du client (CDD) concernant vos clients. Ces procédures doivent être appliquées aussi bien aux nouveaux clients qu'aux clients existants.
Les procédures CDD impliquent :
- identifier votre client et vérifier son identité. Ceci est basé sur des documents ou des informations obtenus de sources fiables et indépendantes du client.
- Il est nécessaire d'identifier les bénéficiaires effectifs autres que le client. Vous devez prendre des mesures raisonnables, adaptées aux risques, pour vérifier l'identité du bénéficiaire effectif et vous assurer de son identité. L'objectif est de confirmer l'identité des bénéficiaires effectifs, par exemple en obtenant des preuves corroborant les informations figurant au registre des personnes exerçant un contrôle significatif (voir la fiche d'information distincte détaillant l'obligation de signaler les anomalies dans ce registre), et non en vous contentant de vérifier l'identité des personnes mentionnées. Les bénéficiaires effectifs de l'entreprise sont les personnes qui, en définitive, possèdent ou contrôlent l'entreprise ou qui tirent profit de la transaction.
- obtenir des informations sur la situation et l'activité du client, y compris la nature envisagée de la relation commerciale.
Vous devez appliquer la CDD lorsque vous :
- établir une relation commerciale (cela inclut désormais la création d'une société pour le client)
- effectuer une transaction occasionnelle qui équivaut à un transfert de fonds supérieur à 1 000 €
- effectuer une transaction occasionnelle en dehors d'une relation commerciale (par exemple, une transaction unique d'une valeur de 15 000 € ou plus) lorsqu'il ne s'agit pas d'un casino ou d'un croupier de gros enjeux.
- effectuer une transaction en espèces de 10 000 € ou plus s'il s'agit d'un négociant de grande valeur
- louer un bien immobilier à titre commercial pour une durée d'un mois ou plus à un loyer mensuel supérieur à 10 000 €
- par voie commerciale, ou agir comme intermédiaire dans l'achat ou la vente d'œuvres d'art d'une valeur supérieure à 10 000 €
- effectuer certaines transactions de jeu de 2 000 € ou plus si un casino
- soupçons de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme
- douter de la fiabilité ou de la pertinence des documents ou des informations obtenus précédemment à des fins d'identification.
Les mesures de vigilance à l'égard de la clientèle (KYC) doivent également être appliquées, en fonction des risques, aux clients existants. Cela peut notamment arriver lorsqu'un client demande un service différent ou en cas de changement de situation. Les entreprises doivent alors examiner les raisons pour lesquelles le client a besoin du service, l'identité des autres parties impliquées et tout risque de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme.
L'objectif du contrôle de l'identité du client (CDD) est de confirmer son identité. Pour ce faire, des informations indépendantes et fiables sont nécessaires. Les documents les plus probants sont ceux émis par un ministère, un organisme gouvernemental ou un tribunal, y compris les documents déposés au registre du commerce et des sociétés. Pour les particuliers, les documents provenant de sources reconnues et comportant une pièce d'identité avec photo (passeport, permis de conduire, etc.) ainsi que des informations écrites constituent une preuve particulièrement solide. Le règlement de 2017 (tel que modifié) stipule désormais explicitement que la vérification électronique peut être considérée comme une preuve fiable.
La loi exige que les documents recueillis lors de la vérification de l'identité du client soient conservés pendant cinq ans après la fin de la relation client. Elle exige également que les clients soient informés du traitement de leurs données personnelles et de l'identité du responsable du traitement (c'est-à-dire le nom de l'entité ou de la personne enregistrée auprès de la CNIL).
Diligence raisonnable renforcée (EDD)
La surveillance électronique et continue doit être appliquée lorsque :
- Le risque de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme est jugé élevé.
- le client ou une partie à une transaction à laquelle il participe est établi dans un pays tiers à haut risque
- Le client est une personne politiquement exposée ou un membre de sa famille/un proche collaborateur connu (cela inclut désormais les PPE britanniques).
- Des documents d'identité ou des informations falsifiés ou volés ont été fournis et l'intention d'agir pour le compte du client persiste.
- une transaction est complexe, d'une ampleur inhabituelle, présente un schéma atypique ou n'a pas de finalité juridique ou économique apparente
- De par sa nature, il existe un risque plus élevé de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme.
- il existe une « relation de correspondant » avec un autre établissement de crédit ou financier.
Des procédures supplémentaires sont nécessaires dans ces circonstances, en plus de celles appliquées dans le cadre d'une diligence raisonnable normale.
La liste ci-dessus a été modifiée dans le Règlement de 2017 (tel que modifié) afin de préciser la notion d'établissement dans un pays tiers à haut risque et d'étendre son champ d'application à toute autre partie à une transaction. La formulation relative aux transactions déclenchant une vigilance renforcée a également été modifiée : il est désormais question de transactions complexes ou d'un montant exceptionnellement élevé, et non plus de transactions complexes et d'un montant exceptionnellement élevé. De même, l'expression « schéma inhabituel et absence de finalité juridique apparente » a été remplacée par « ou ». Par ailleurs, compte tenu du recours accru à Internet et aux transactions à distance, l'obligation d'appliquer une vigilance renforcée en l'absence de rencontre physique avec le client a été supprimée, sous réserve de la réussite de la vérification électronique d'identité.
Signalement
Comme indiqué précédemment, la définition du blanchiment d'argent englobe le produit de toute infraction pénale. Les acteurs du secteur réglementé sont tenus de signaler tout fait connu ou soupçonné (ou tout motif raisonnable de savoir ou de soupçonner) qu'une personne se livre à du blanchiment d'argent, c'est-à-dire qu'elle a commis une infraction pénale et a bénéficié du produit de cette infraction. Ces signalements doivent être effectués conformément aux procédures internes convenues, en premier lieu auprès du responsable de la lutte contre le blanchiment d'argent (MLNO), qui décidera ensuite de transmettre ou non le signalement à l'Agence nationale de lutte contre la criminalité (NCA).
Les arguments de défense du MLNO sont les suivants :
- excuse raisonnable (des raisons telles que la contrainte et les menaces à la sécurité pourraient être acceptées, bien qu'il existe peu de jurisprudence dans ce domaine)
- Ils ont suivi les directives approuvées par le Trésor.
Les tribunaux doivent tenir compte de ces directives.
Agence nationale de lutte contre la criminalité (NCA)
La NCA est l'agence britannique de lutte contre la criminalité, active au niveau national et international. Elle a pour mandat et pouvoirs de collaborer avec d'autres organismes d'application de la loi afin d'appliquer la loi dans toute sa rigueur pour lutter contre la criminalité grave et organisée. L'une des missions de la NCA consiste à analyser les déclarations d'activités suspectes (DAS) reçues des acteurs du secteur réglementé et à transmettre ces informations aux services de police compétents.
La réglementation impose aux acteurs du secteur réglementé de signaler à la NCA tout soupçon de blanchiment d'argent. En tant qu'organisme de coordination, la NCA centralise les informations provenant de diverses sources. Ce travail permet de dresser un portrait des activités criminelles d'un individu, qui n'apparaît clairement que dans un contexte plus large. Ces informations sont ensuite transmises aux autorités compétentes pour qu'elles prennent les mesures nécessaires. Pour en savoir plus sur les activités de la NCA, consultez son site web : www.nationalcrimeagency.gov.uk .
Votre entreprise est-elle vulnérable ?
Les criminels recherchent constamment de nouveaux contacts pour les aider dans leurs activités de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme. Certains types d'entreprises sont plus vulnérables que d'autres. Par exemple, toute entreprise utilisant ou recevant d'importantes sommes d'argent liquide peut s'avérer particulièrement attractive. Afin de lutter contre ce phénomène, la réglementation impose aux entreprises qui commercialisent des biens et acceptent des espèces d'un montant égal ou supérieur à 10 000 € de s'enregistrer auprès du HMRC (administration fiscale britannique) et de mettre en œuvre des procédures de lutte contre le blanchiment d'argent. Ces entreprises sont désignées comme des négociants de grande valeur (HVD).
Imaginez qu'un trafiquant de drogue se rende à la banque un lundi matin pour y déposer la recette du week-end : la banque le remarquerait et le signalerait, sauf si la somme est relativement faible. Si des criminels trouvent une entreprise légitime qui accepte de les aider en acceptant l'argent liquide et en prétendant qu'il s'agit de son propre argent (moyennant une commission !), alors cette entreprise peut déposer l'argent à la banque sans que personne ne pose de questions.
Prenons l'exemple d'une entreprise de téléphonie mobile dont le chiffre d'affaires hebdomadaire, stable à 10 000 £ depuis deux ans, se met soudainement à encaisser 100 000 £ en espèces chaque semaine. Sans explication claire, rationnelle et plausible, ce type d'activité suspecte serait évidemment signalé à la NCA.
Un exemple moins évident de blanchiment d'argent pourrait être celui d'une personne se présentant dans un magasin d'antiquités et proposant d'acheter un meuble pour 12 000 £ en espèces. Rares sont les vendeurs qui auraient exigé un chèque par le passé ! Désormais, le service de vérification des transactions financières (HVD) devra évaluer le risque de blanchiment d'argent et, a minima, effectuer une vérification de l'identité du client avant d'accepter un tel montant. Cette personne pourrait être un blanchisseur d'argent qui se rendrait ensuite dans un autre magasin et revendrait l'antiquité pour, disons, 8 000 £, tout à fait disposé à assumer la perte apparente. Cette fois, le criminel demande un chèque qu'il peut ensuite déposer innocemment sur un compte bancaire, donnant ainsi l'apparence de la légalité de la transaction.
La législation vise à mettre un terme à ce type d'activité. Les acteurs du secteur réglementé sont tenus de signaler toute transaction suspecte. De plus, il ne s'agit pas seulement des cas les plus flagrants d'activités suspectes à déclarer. Pour la plupart des entreprises réglementées, le gouvernement a insisté sur l'absence de seuils minimaux dans la législation. Cela signifie que même de très faibles sommes provenant d'activités criminelles doivent être déclarées à la NCA.
Donner un pourboire
La loi prévoit également une infraction appelée « divulgation d'informations confidentielles ». Il s'agit du cas où une personne exerçant une activité réglementée révélerait à ce client l'existence d'un signalement d'activité suspecte, par exemple concernant un client. Si cette divulgation est susceptible de nuire à une enquête menée par les autorités, une infraction peut être constituée. Une divulgation d'informations confidentielles peut également constituer une infraction lorsqu'une personne exerçant une activité réglementée révèle qu'une enquête pour blanchiment d'argent est envisagée ou en cours, et que, là encore, cette divulgation est susceptible de nuire à cette enquête. Par conséquent, vous pouvez aisément imaginer que si vous demandiez à un comptable ou à un agent immobilier s'ils ont effectué des signalements vous concernant, ils ne seraient absolument pas autorisés à aborder ce sujet avec vous. S'ils le faisaient, ils pourraient enfreindre la loi et se voir infliger une amende, une peine d'emprisonnement, ou les deux.
