La loi de 2010 relative à la corruption (la Loi) s'applique dans tout le Royaume-Uni et toutes les entreprises doivent en connaître les exigences. La Loi prévoit une infraction pour les entreprises, à savoir le « manquement des organisations commerciales à l'obligation de prévenir la corruption ». Pour se prémunir contre cette infraction, il est essentiel de mettre en place des procédures adéquates au sein de votre entreprise afin de prévenir la corruption. À cette fin, nous vous recommandons de réaliser une évaluation des risques pour votre entreprise et d'établir des procédures de conformité appropriées.
Quelle action devez-vous entreprendre ?
- Familiarisez-vous avec les directives publiées par le ministère de la Justice.
- Examinez les activités actuelles de votre entreprise et évaluez le risque de corruption.
- Évaluez l'efficacité des mesures que vous avez actuellement en place pour prévenir la corruption.
- Mettez à jour vos manuels du personnel si nécessaire : par exemple, votre manuel des ressources humaines
- examiner si une formation spécifique du personnel en matière de lutte contre la corruption est nécessaire
- Examiner si des modifications doivent être apportées à d'autres politiques et procédures, par exemple aux processus d'approbation et de suivi des dépenses.
- communiquez les changements que vous avez apportés à vos politiques et procédures
- Examinez si vous devez entreprendre des procédures de vérification préalable.
Loi anti-corruption de 2010
Cette loi remplace, met à jour et étend la législation britannique antérieure en matière de lutte contre la corruption. Elle s'applique sur l'ensemble du territoire britannique et concerne toutes les entreprises britanniques ainsi que les entreprises étrangères exerçant des activités au Royaume-Uni.
Les infractions prévues par la loi sont définies de manière très large et la loi a une portée extraterritoriale importante, puisqu'elle s'applique aux actes ou omissions commis hors du Royaume-Uni. Des précisions sur sa compétence sont disponibles dans le guide détaillé mentionné ci-dessous sous la rubrique « Orientations du ministère de la Justice », ainsi que dans la loi elle-même.
Qu'est-ce que la corruption ?
La corruption est un concept vaste. Dans les directives complémentaires publiées en même temps que la loi, elle est définie de manière très générale comme le fait de « d'accorder à quelqu'un un avantage financier ou autre pour l'inciter à exercer ses fonctions ou activités de manière inappropriée, ou pour la récompenser d'avoir déjà agi de la sorte. Cela pourrait donc inclure le fait de chercher à influencer un décideur en lui accordant un avantage quelconque plutôt que ce qui peut être légitimement proposé dans le cadre d'un appel d'offres. »
Les principales infractions
La loi prévoit deux infractions générales :
- 1. Corruption active
- L’article premier de la loi interdit d’offrir, de promettre ou d’accorder un avantage financier ou autre (un pot-de-vin) à une personne dans l’intention de l’influencer à accomplir son devoir de manière inappropriée.
- 2. Corruption passive
- L’article deux de la loi interdit à quiconque de demander, d’accepter ou de recevoir un pot-de-vin pour qu’une fonction ou une activité soit exécutée de manière irrégulière.
En outre, deux autres infractions visent spécifiquement la corruption commerciale :
- 3. Corruption d'agents publics étrangers (APE)
- L'article six de la loi interdit la corruption d'un agent de la FPO dans le but de l'influencer dans l'exercice de ses fonctions officielles et d'obtenir ou de conserver des marchés ou un avantage dans la conduite des affaires.
- 4. L'incapacité des organisations commerciales à prévenir la corruption
- L’article sept de la loi introduit une infraction de responsabilité objective qui sera constituée si :
-
- La corruption est commise par une personne associée à une organisation commerciale concernée.
- la personne a l'intention d'obtenir un avantage commercial pour l'organisation
- la corruption est soit une infraction active (article un de la Loi), soit la corruption d'un FPO (article six de la Loi).
Cela signifie qu'une organisation commerciale commet une infraction si une personne qui lui est associée corrompt une autre personne au profit de cette organisation. Cette infraction, relative aux entreprises, constitue la modification la plus importante et la plus controversée de la législation en vigueur. C'est principalement cette infraction que vous devez désormais prendre en compte et pour laquelle vous devez préparer votre entreprise.
Il est important de noter que la loi prévoit également une exception pour les entreprises qui n'ont pas empêché la corruption, à condition qu'elles aient mis en place des procédures adéquates visant à empêcher les personnes qui leur sont associées de corrompre autrui en leur nom. Le ministre est tenu, en vertu de la loi, de publier des orientations concernant ces procédures.
Les hauts responsables d'une organisation peuvent également être tenus personnellement responsables en vertu de la loi pour d'autres infractions de corruption commises par l'organisation, c'est-à-dire les infractions de corruption active et passive ainsi que la corruption d'un organisme de promotion des droits de l'homme, lorsqu'il est prouvé que l'infraction a été commise avec leur « consentement ou leur connivence ».
Le terme « cadre supérieur » est défini de manière extensive dans la loi et inclut les administrateurs, les gérants, les secrétaires de société et autres cadres similaires, ainsi que ceux qui prétendent agir à ce titre.
Définitions et terminologie clés
Inévitablement, pour bien comprendre les exigences de la loi, il est nécessaire de se familiariser avec un certain nombre de définitions clés.
Organisation commerciale pertinente
L’infraction commise par une personne morale peut être perpétrée par une « organisation commerciale concernée », ce qui inclut de manière générale :
- toute entité qui exerce une activité commerciale et qui est constituée en société en vertu du droit britannique, ou qui est une société de personnes formée en vertu du droit britannique, quel que soit le lieu où elle exerce son activité
- toute personne morale ou société de personnes, quel que soit son lieu d'immatriculation ou de formation, qui exerce une activité commerciale au Royaume-Uni.
Nous désignerons par le terme « entreprises » les entités concernées par cette infraction.
Personnes associées
L'infraction commise par une personne morale vise également toute personne « associée » à une organisation commerciale. Bien qu'il n'existe pas de liste exhaustive des personnes concernées, il s'agit, semble-t-il, de toute personne fournissant des services à l'organisation ou agissant pour son compte, quelle que soit sa fonction.
En conséquence, ce terme sera interprété de manière extensive et, bien que des exemples soient donnés concernant un employé, un agent ou une filiale, il pourrait également couvrir les intermédiaires, les partenaires de coentreprise, les distributeurs, les entrepreneurs et les fournisseurs.
Les directives publiées par le ministère de la Justice (voir ci-dessous) reconnaissent que la portée de l’expression « personnes associées » est large et précisent que cela vise à « englober toute la gamme des personnes liées à une organisation qui pourraient être capables de commettre des actes de corruption » en son nom.
Performances inadéquates
Les infractions de corruption passive et active font toutes deux référence à l'« exécution irrégulière » d'une fonction ou d'une activité. L'« exécution irrégulière » englobe tout acte ou omission qui contrevient à l'attente raisonnable qu'une personne agisse de bonne foi, avec impartialité ou conformément à une position de confiance. Il s'agit d'un critère objectif fondé sur ce qu'une personne raisonnable au Royaume-Uni pourrait attendre de l'exécution de l'activité concernée.
Orientations du ministère de la Justice
La loi exige que le ministre publie des lignes directrices à l'intention des entreprises concernant les procédures qu'elles peuvent mettre en place pour empêcher la corruption de personnes qui leur sont associées. Ces lignes directrices sont essentielles pour se prémunir contre l'accusation de corruption d'entreprise.
Le ministère de la Justice (MoJ) a publié les directives officielles et statutaires suivantes :
- Loi de 2010 sur la corruption – Guide relatif aux procédures que les entreprises concernées peuvent mettre en place pour prévenir la corruption de leurs collaborateurs (article neuf de la loi de 2010 sur la corruption). Bien que ce guide ne soit pas prescriptif et ne constitue pas une liste exhaustive des obligations des entreprises, il vise à clarifier les exigences pratiques de la législation. Des études de cas illustratives, qui ne font pas partie du guide publié en vertu de l'article neuf de la loi, y sont également incluses.
Elle a également élaboré des directives non contraignantes à l'intention des petites entreprises, offrant une introduction concise sur la manière dont elles peuvent satisfaire aux exigences de la loi :
Protéger votre entreprise contre les risques de corruption
Toutes les entreprises devront prêter attention à la nouvelle infraction de non-prévention de la corruption. L'étendue des mesures à prendre dépendra des risques de corruption auxquels votre entreprise est exposée.
Si une entreprise peut démontrer qu'elle avait mis en place des « procédures adéquates » pour prévenir la corruption, elle bénéficiera d'une défense complète contre l'accusation de délit d'entreprise. La notion de « procédures adéquates » n'étant pas définie dans la loi, il convient de se référer aux directives du ministère de la Justice.
Ces lignes directrices exigent que les procédures soient adaptées à la situation particulière de chaque entreprise, en fonction d'une évaluation des risques encourus. Par conséquent, ce qui est considéré comme « adéquat » dépendra des risques de corruption auxquels l'entreprise est confrontée, ainsi que de sa nature, de sa taille et de sa complexité.
Les directives du ministère de la Justice reconnaissent que la loi n'a pas pour but d'appliquer toute la rigueur du droit pénal aux entreprises bien gérées pour un cas isolé de corruption. Elles reconnaissent également qu'aucune entreprise n'est en mesure d'empêcher la corruption en toutes circonstances. Le guide de démarrage rapide destiné aux petites entreprises précise qu'« une petite ou moyenne entreprise confrontée à des risques de corruption minimes n'aura besoin que de procédures relativement minimales pour atténuer ces risques ».
Comment déterminer l'approche à adopter au sein de votre entreprise ? Les recommandations du ministère de la Justice définissent six principes directeurs pour les entreprises souhaitant prévenir la corruption en leur nom (voir l'encadré ci-dessous). Ces principes ne sont toutefois pas contraignants.
Les six principes qui devraient guider les procédures anti-corruption
Autres points importants
Accueil d'entreprise
Un point potentiellement problématique au regard de la loi concerne la fourniture et la réception de frais d'accueil, de promotion et autres dépenses professionnelles similaires, ainsi que la manière dont cela pourrait être perçu. Bien que cela ne représente peut-être pas un enjeu majeur pour votre entreprise, notamment compte tenu du niveau de ces dépenses, cela pourrait s'avérer important pour d'autres.
Les directives du ministère de la Justice précisent : « Les dépenses d’accueil et de promotion de bonne foi, ou autres dépenses commerciales visant à améliorer l’image d’une organisation commerciale, à mieux présenter ses produits et services ou à établir des relations cordiales, sont reconnues comme une pratique courante et importante, et la loi n’a pas pour but de criminaliser de tels comportements. Le gouvernement n’entend pas, par cette loi, interdire les dépenses d’accueil et de promotion raisonnables et proportionnées, ou autres dépenses commerciales similaires, engagées à ces fins. »
Le document poursuit en indiquant : « Il est toutefois clair que les dépenses liées à l'accueil, à la promotion ou à d'autres dépenses commerciales similaires peuvent être utilisées comme pots-de-vin. »
Paiements de facilitation
Les paiements de facilitation, qui sont des paiements destinés à inciter des fonctionnaires à accomplir des tâches de routine qu'ils sont autrement tenus d'accomplir, sont des pots-de-vin et sont donc illégaux en vertu de la loi.
Pénalités
Les sanctions prévues par la loi sont importantes. Une personne physique reconnue coupable de l'une des principales infractions de corruption encourt jusqu'à dix ans d'emprisonnement et/ou une amende illimitée. Une entreprise s'expose à une amende illimitée.
Les hauts dirigeants d'une entreprise pourraient également être passibles d'une peine d'emprisonnement si la corruption a été commise avec leur consentement ou leur complicité. Une interdiction d'exercer des fonctions de dirigeant pendant une période significative pourrait également être prononcée.
Conclusion
Les mesures à prendre pour prévenir la corruption varieront évidemment d'une entreprise à l'autre, et toutes n'auront pas besoin de mettre en place des procédures complexes pour se conformer à la législation. Les orientations publiées par le ministère de la Justice insistent sur la nécessité d'une approche pragmatique.
Un point essentiel relevé dans le guide de « démarrage rapide » est qu’« il existe une défense complète si vous pouvez démontrer que vous aviez mis en place des procédures adéquates pour prévenir la corruption. Mais vous n’êtes pas tenu de mettre en place des procédures de prévention de la corruption s’il n’y a aucun risque de corruption de votre part. »
