Er gelden strenge regels om witwassen en de opbrengsten van misdaad tegen te gaan. Deze regels raken een breed scala aan mensen en wij bekijken hoe uw organisatie hierdoor mogelijk wordt beïnvloed.
Witwassen van geld – een definitie
De meesten van ons stellen zich witwassers voor als criminelen die betrokken zijn bij drugshandel of terrorisme, of als iemand zoals Al Capone. De wetgeving heeft de definitie van wat we traditioneel als witwassen beschouwden echter de afgelopen twintig jaar aanzienlijk verruimd. Hoewel de algemene principes hetzelfde blijven – witwassen houdt in dat de opbrengsten van misdaad worden omgezet in ogenschijnlijk 'onschuldige' gelden zonder duidelijke link naar hun criminele oorsprong – is het belangrijk te onthouden dat de definitie de opbrengsten van elk strafbaar feit omvat, ongeacht het bedrag.
De regels
De belangrijkste wetgevingsonderdelen zijn:
- de Proceeds of Crime Act 2002 (de Wet), zoals gewijzigd door de Serious Organised Crime and Police Act 2005, en
- de Regeling inzake witwassen, terrorismefinanciering en geldovermakingen (informatie over de betaler) 2017 zoals gewijzigd (de Regeling van 2017 zoals gewijzigd).
De wet
Bij de eerste publicatie herdefinieerde de wet het begrip 'witwassen' en de daaraan verbonden misdrijven, zodat het de opbrengsten van elk misdrijf omvatte (niet alleen ernstige misdrijven). De wet creëerde tevens mechanismen voor het onderzoeken en terugvorderen van de opbrengsten van misdrijven. Ook werd de verplichting voor betrokkenen om kennis, vermoedens of redelijke gronden om witwassen te vermoeden te melden, herzien en geconsolideerd. Zie het onderstaande kader voor enkele van de meer technische termen uit de wet.
De regelgeving van 2017 (zoals gewijzigd)
De regelgeving van 2017 is oorspronkelijk op 26 juni 2017 in werking getreden en heeft de regelgeving van 2007 vervangen. Deze is sindsdien een aantal keren gewijzigd, meest recentelijk als gevolg van de Brexit. De regelgeving bevat de gedetailleerde procedurele vereisten voor degenen die onder de wetgeving vallen, maar is op sommige punten bijgewerkt ten opzichte van de vorige versie, waaronder de uiteindelijke begunstigden en risicovolle derde landen.
Wet op de opbrengsten van misdaad – technische termen
Volgens de wet is iemand betrokken bij het witwassen van geld als hij of zij:
- Het verbergen, verhullen, omzetten, overdragen of verwijderen (uit het Verenigd Koninkrijk) van crimineel verkregen goederen
- een overeenkomst aangaan of erbij betrokken raken waarvan zij weten of vermoeden dat deze (op welke wijze dan ook) de verwerving, het behoud, het gebruik of de controle van crimineel verkregen vermogen door of namens een andere persoon mogelijk maakt
- Het verwerven, gebruiken of in bezit hebben van crimineel verkregen goederen.
Eigendom is crimineel verkregen eigendom als het:
- vormt het voordeel dat een persoon geheel of gedeeltelijk (inclusief financieel en eigendomsvoordeel) behaalt uit crimineel gedrag of
- vertegenwoordigt een dergelijk voordeel direct of indirect, geheel of gedeeltelijk, en
- De vermeende dader weet of vermoedt dat het een dergelijk voordeel oplevert of vertegenwoordigt.
Wie valt onder de wetgeving?
De gereguleerde sector
De wetgeving heeft betrekking op iedereen die werkzaam is in de zogenaamde 'gereguleerde sector', waaronder, maar niet beperkt tot:
- kredietinstellingen
- financiële instellingen
- aanbieders van cryptovaluta-uitwisselingen en/of bewaarportefeuilles
- accountants, curatoren, externe boekhouders en belastingadviseurs
- onafhankelijke juridische professionals
- vertrouwens- of bedrijfsdienstverleners
- makelaars en verhuurmakelaars
- waardevolle handelaren
- deelnemers aan de kunstmarkt
- casino's.
De gevolgen van het opereren in een gereguleerde sector
Bedrijven die onder deze definitie vallen, zijn verplicht procedures vast te stellen om:
- De risico's van witwassen en terrorismefinanciering waaraan zij blootgesteld zijn, identificeren en beoordelen, en dat risico beheersen
- Pas de procedures voor klantonderzoek toe (zie hieronder)
- Houd de juiste documentatie bij
- Een functionaris aanwijzen die is aangewezen voor de bestrijding van witwassen (Money Laundering Nominated Officer, MLNO) aan wie meldingen van witwassen moeten worden gedaan
- Een lid van de raad van bestuur of het senior management aanwijzen als de functionaris die verantwoordelijk is voor de naleving van de regelgeving (dit kan dezelfde persoon zijn als de MLNO)
- Systemen en procedures opzetten om witwassen van geld te voorkomen en tegen te gaan
- Het toezicht houden op en beheren van de naleving van, en de communicatie over, het beleid en de procedures
- Relevante personen moeten training krijgen over het witwassen van geld en bewust gemaakt worden van de procedures die zij in verband brengen met het witwassen van geld.
Als uw bedrijf onder de definitie valt, heeft u mogelijk al richtlijnen ontvangen van uw beroeps- of brancheorganisatie over de gevolgen van de vereisten voor u en uw bedrijf. Degenen onder u die als 'High Value Dealers' worden aangemerkt, zijn wellicht geïnteresseerd in ons factsheet met dezelfde naam, waarin wordt besproken hoe de regelgeving van 2017 (zoals gewijzigd) van invloed is op degenen die contante betalingen van hoge waarde verrichten of ontvangen.
De gevolgen voor klanten van degenen die actief zijn in de gereguleerde sector
Zoals u in bovenstaande lijst kunt zien, wordt een breed scala aan professionals en andere bedrijven door de wetgeving geraakt. Zij moeten zich aan de wet houden, anders riskeren ze strafrechtelijke aansprakelijkheid (zowel boetes als mogelijke gevangenisstraf).
Klantonderzoek (CDD)
Volgens de regelgeving bent u, indien u actief bent in de gereguleerde sector, verplicht om klantonderzoeksprocedures (CDD) uit te voeren op uw klanten. Deze CDD-procedures moeten worden uitgevoerd voor zowel nieuwe als bestaande klanten.
CDD-procedures omvatten:
- Uw klant identificeren en zijn of haar identiteit verifiëren. Dit gebeurt op basis van documenten of informatie verkregen uit betrouwbare bronnen, onafhankelijk van de klant
- Het is belangrijk om vast te stellen waar er een uiteindelijke begunstigde is die niet de klant is. U dient redelijke, risicogevoelige maatregelen te nemen om de identiteit van de uiteindelijke begunstigde te verifiëren, zodat u zeker weet wie de uiteindelijke begunstigde is. Het doel is om te bevestigen wie de uiteindelijke begunstigden zijn, bijvoorbeeld door bewijs te verkrijgen dat de gegevens in het PSC-register (personen met aanzienlijke zeggenschap – zie het aparte factsheet met details over de meldingsplicht bij afwijkingen in het PSC-register) bevestigt, en niet alleen door de identiteit van de vermelde personen te controleren. De uiteindelijke begunstigden van de onderneming zijn de personen die uiteindelijk eigenaar zijn van of zeggenschap hebben over de onderneming, of die profiteren van de transactie.
- Het verkrijgen van informatie over de omstandigheden en de bedrijfsactiviteiten van de klant, inclusief de beoogde aard van de zakelijke relatie.
U moet CDD toepassen wanneer u:
- Een zakelijke relatie opbouwen (dit omvat nu ook het oprichten van een bedrijf voor de klant)
- een incidentele transactie uitvoeren die neerkomt op een overdracht van geld van meer dan €1.000
- Een incidentele transactie uitvoeren buiten een zakelijke relatie (bijvoorbeeld een eenmalige transactie ter waarde van € 15.000 of meer) waarbij geen casino- of high-value dealer betrokken is
- een contante transactie van €10.000 of meer uitvoeren als u een handelaar in waardevolle goederen bent
- Een pand voor zakelijke doeleinden verhuren voor een maand of langer tegen een maandelijkse huurprijs van meer dan € 10.000
- via zakelijke handel in, of als tussenpersoon optreden bij de aan- of verkoop van kunst met een waarde van meer dan €10.000
- bepaalde goktransacties van €2.000 of meer uitvoeren als een casino
- verdacht van witwassen of financiering van terrorisme
- twijfelen aan de betrouwbaarheid of toereikendheid van documenten of informatie die eerder voor identificatie zijn verkregen.
CDD-maatregelen moeten ook op andere momenten, op basis van risicoanalyse, worden toegepast op bestaande klanten. Dit kan bijvoorbeeld het geval zijn wanneer een klant een andere dienst nodig heeft of wanneer er sprake is van een verandering in de omstandigheden van de klant. Bedrijven moeten nagaan waarom de klant de dienst nodig heeft, wie de andere betrokken partijen zijn en of er een potentieel risico is op witwassen of terrorismefinanciering.
Het doel van de klantidentificatie (CDD) is het bevestigen van de identiteit van de klant. Om de identiteit van de klant te bevestigen, is onafhankelijke en betrouwbare informatie vereist. Documenten die het sterkste bewijs leveren, zijn documenten die zijn uitgegeven door een overheidsinstantie of -agentschap of een rechtbank, waaronder documenten die zijn ingediend bij de Kamer van Koophandel. Voor particulieren zijn documenten van gerenommeerde bronnen met een foto-identificatie, zoals paspoorten en rijbewijzen met foto, evenals schriftelijke gegevens, een bijzonder sterke bron van verificatie. De regelgeving van 2017 (zoals gewijzigd) stelt nu expliciet dat elektronische verificatie als een betrouwbare bron van bewijs kan worden beschouwd.
De wet vereist dat de gegevens die tijdens de klantrelatieanalyse (CDD) worden verkregen, vijf jaar na beëindiging van de klantrelatie worden bewaard. Ook moeten klanten worden geïnformeerd over hoe hun persoonsgegevens worden verwerkt en wie de verantwoordelijke voor de verwerking is (de naam van de entiteit/persoon die is geregistreerd onder de wetgeving inzake gegevensbescherming).
Verbeterde due diligence (EDD)
EDD en continue monitoring moeten worden toegepast wanneer:
- Het risico op witwassen of terrorismefinanciering wordt als hoog ingeschat
- de klant of een partij bij een transactie waarbij deze betrokken is, is gevestigd in een risicovol derde land
- De cliënt is een politiek prominent persoon of een familielid/bekende naaste medewerker van een dergelijk persoon (dit omvat nu ook Britse PEP's)
- Er zijn valse of gestolen identiteitsdocumenten of -gegevens verstrekt en er bestaat nog steeds de intentie om namens de klant te handelen
- een transactie is complex of ongebruikelijk groot of vertoont een ongebruikelijk patroon, of er is geen kennelijk juridisch of economisch doel
- Vanwege de aard ervan bestaat er een groter risico op witwassen of financiering van terrorisme
- Er bestaat een 'correspondentrelatie' met een andere krediet- of financiële instelling.
In deze omstandigheden zijn, naast de gebruikelijke procedures voor due diligence, aanvullende procedures vereist.
De bovenstaande lijst is in de regelgeving van 2017 (zoals gewijzigd) aangepast om duidelijker te definiëren wat wordt bedoeld met 'gevestigd in een derde land met een hoog risico' en om de reikwijdte uit te breiden naar alle andere partijen bij een transactie. De formulering met betrekking tot transacties die een elektronische identiteitsverificatie (EDD) vereisen, is eveneens gewijzigd: er wordt nu verwezen naar 'complex of ongebruikelijk groot' in plaats van 'complex en ongebruikelijk groot'. Ook de formulering 'ongebruikelijk patroon en geen kennelijk wettelijk doel' is gewijzigd in 'of'. Bovendien is, met het toenemende gebruik van internet of andere transacties op afstand, de verplichting tot het toepassen van EDD wanneer de klant niet persoonlijk wordt ontmoet, komen te vervallen, mits de elektronische identiteitsverificatie succesvol wordt uitgevoerd.
Rapportage
Zoals hierboven vermeld, omvat de definitie van witwassen de opbrengsten van elk misdrijf. Degenen die werkzaam zijn in de gereguleerde sector zijn verplicht om kennis of vermoeden (of redelijke gronden om kennis of vermoeden te hebben) te melden dat een persoon zich bezighoudt met witwassen, dat wil zeggen dat een persoon een strafbaar feit heeft gepleegd en daarvan heeft geprofiteerd. Deze meldingen moeten worden gedaan volgens overeengekomen interne procedures, in eerste instantie aan de MLNO, die moet beslissen of de melding al dan niet wordt doorgegeven aan de Nationale Misdaadbestrijdingsdienst (NCA).
De verdedigingspunten voor de MLNO zijn:
- een redelijke rechtvaardiging (redenen zoals dwang en bedreigingen van de veiligheid kunnen worden geaccepteerd, hoewel er weinig jurisprudentie op dit gebied is)
- Ze volgden de door het ministerie van Financiën goedgekeurde richtlijnen.
De rechtbanken moeten met dergelijke richtlijnen rekening houden.
Nationale misdaadbestrijdingsdienst (NCA)
De NCA is het Britse agentschap voor misdaadbestrijding met een nationale en internationale reikwijdte en de bevoegdheid om samen te werken met andere wetshandhavingsorganisaties om de wet in volle kracht in te zetten bij de bestrijding van zware en georganiseerde misdaad. Een van de taken van de NCA is het analyseren van meldingen van verdachte activiteiten (SAR's) die worden ontvangen van bedrijven in de gereguleerde sector en het vervolgens doorgeven van deze informatie aan de relevante wetshandhavingsinstantie.
De regelgeving vereist dat personen in de gereguleerde sector alle vermoedens van witwassen melden aan de NCA. De NCA fungeert als coördinerend orgaan en verzamelt informatie uit verschillende bronnen. Dit kan een beeld schetsen van de criminele activiteiten van een bepaalde persoon, dat pas duidelijk wordt wanneer het geheel wordt bekeken. Deze informatie kan vervolgens worden doorgegeven aan de relevante autoriteiten om actie te ondernemen. Meer informatie over de activiteiten van de NCA is te vinden op hun website www.nationalcrimeagency.gov.uk .
Is uw bedrijf kwetsbaar?
Criminelen zijn voortdurend op zoek naar nieuwe contacten om hen te helpen bij het witwassen van geld of het financieren van terrorisme. Bepaalde soorten bedrijven zijn kwetsbaarder dan andere. Zo kunnen bedrijven die grote hoeveelheden contant geld gebruiken of ontvangen bijzonder aantrekkelijk zijn. Om dit tegen te gaan, vereisen de regelgeving dat bedrijven die handelen in goederen en contant geld accepteren ter waarde van € 10.000 of meer, zich registreren bij de HMRC en procedures tegen het witwassen van geld implementeren. Dergelijke bedrijven staan bekend als High Value Dealers (HVD).
Je kunt je voorstellen dat als een drugsdealer op maandagochtend naar een bank gaat en de weekendopbrengst probeert te storten, de bank dat zal opmerken en melden, tenzij het om een relatief klein bedrag gaat. Als criminelen een legitiem bedrijf kunnen vinden dat hen helpt door het geld aan te nemen en te doen alsof het geld van het bedrijf is dat wordt gestort (in ruil voor een deel!), dan kan dat bedrijf het geld zonder vragen bij de bank storten.
Neem bijvoorbeeld een mobiele telefoonbedrijf dat de afgelopen jaren een vrij stabiele omzet van £10.000 per week had, maar plotseling wekelijks £100.000 aan contanten binnenkrijgt. Zonder een duidelijke, rationele en plausibele verklaring zou dit soort verdachte activiteiten ongetwijfeld aan de NCA worden gemeld.
Een minder voor de hand liggend voorbeeld van mogelijk witwassen is wanneer iemand een antiekwinkel binnenloopt en aanbiedt een meubelstuk contant te kopen voor £12.000. Vroeger zouden niet veel verkopers om een cheque hebben gevraagd! De HVD (Historic Vigilance Department) moet nu rekening houden met het risico op witwassen en minimaal een klantonderzoek uitvoeren voordat een dergelijk contant bedrag wordt geaccepteerd. Deze persoon kan een witwasser zijn die vervolgens naar een andere winkel gaat en het antiek verkoopt voor bijvoorbeeld £8.000, zonder zich te laten afschrikken door het ogenschijnlijke verlies. Deze keer vraagt de crimineel om een cheque die vervolgens onschuldig op een bankrekening kan worden gestort, waardoor het geld legitiem lijkt.
De wetgeving is bedoeld om een einde te maken aan dit soort activiteiten. Degenen die in de gereguleerde sector werkzaam zijn, zijn verplicht om alle transacties te melden waarover zij twijfels hebben. Bovendien hoeven niet alleen de meest voor de hand liggende voorbeelden van verdachte activiteiten te worden gemeld. Voor de meeste gereguleerde bedrijven heeft de overheid erop aangedrongen dat er geen minimumdrempels in de wetgeving zijn opgenomen. Dit betekent dat zelfs zeer kleine bedragen aan crimineel verkregen vermogen aan de NCA moeten worden gemeld.
Tip geven
Er bestaat ook een strafbaar feit dat bekend staat als 'tipping off' (het doorspelen van informatie). Dit gebeurt wanneer iemand in de gereguleerde sector aan een klant onthult dat er een melding van verdachte activiteiten is gedaan, bijvoorbeeld over een klant. Wanneer deze onthulling een onderzoek door de autoriteiten zou kunnen belemmeren, kan er sprake zijn van een strafbaar feit. Een overtreding van 'tipping off' kan ook worden begaan wanneer iemand in de gereguleerde sector onthult dat er een onderzoek naar vermeende witwaspraktijken wordt overwogen of uitgevoerd, en dat deze onthulling dat onderzoek zou kunnen belemmeren. U kunt zich dus voorstellen dat een accountant of makelaar die u hierover zou vragen, dit absoluut niet met u zou mogen bespreken. Als ze dat wel zouden doen, zouden ze de wet kunnen overtreden en een boete, gevangenisstraf, of beide, kunnen krijgen.
