Istnieją surowe przepisy mające na celu zwalczanie prania pieniędzy i dochodów z przestępstw. Przepisy te dotyczą szerokiego grona osób, a my bierzemy pod uwagę, jak mogą one wpłynąć na Twoją organizację.
Pranie pieniędzy – definicja
Większość z nas wyobraża sobie, że osoby piorące pieniądze to przestępcy zaangażowani w handel narkotykami, terroryzm lub ktoś taki jak Al Capone. Jednak przepisy prawne w ciągu ostatnich dwóch dekad znacznie rozszerzyły definicję tego, co tradycyjnie uważaliśmy za pranie pieniędzy. O ile ogólne zasady pozostają niezmienne: pranie pieniędzy polega na przekształcaniu dochodów z przestępstwa w pozornie „niewinne” fundusze, bez oczywistego związku z ich przestępczym pochodzeniem, należy pamiętać, że definicja ta obejmuje dochody z dowolnego przestępstwa, niezależnie od kwoty.
Zasady
Kluczowe akty prawne to:
- Ustawa o dochodach z przestępstwa z 2002 r. (Ustawa) ze zmianami wprowadzonymi przez Ustawę o poważnej przestępczości zorganizowanej i policji z 2005 r. oraz
- Rozporządzenie w sprawie przeciwdziałania praniu pieniędzy, finansowaniu terroryzmu i przekazywaniu środków pieniężnych (informacje o płatniku) z 2017 r. ze zmianami (Rozporządzenie z 2017 r. ze zmianami).
Ustawa
W momencie swojego pierwszego wydania ustawa na nowo zdefiniowała pranie pieniędzy i przestępstwa związane z praniem pieniędzy, aby objąć nimi dochody z każdego przestępstwa (nie tylko poważnego), a także stworzyła mechanizmy dochodzenia i odzyskiwania dochodów z przestępstwa. Ustawa zrewidowała i ujednoliciła również wymóg zgłaszania przez osoby dotknięte przestępstwem wiedzy, podejrzenia lub uzasadnionych podstaw do podejrzenia prania pieniędzy. Poniżej znajduje się panel z bardziej technicznymi terminami ustawy.
Przepisy z 2017 r. (z późniejszymi zmianami)
Rozporządzenie z 2017 roku weszło pierwotnie w życie 26 czerwca 2017 roku i zastąpiło rozporządzenie z 2007 roku. Później było ono wielokrotnie nowelizowane, ostatnio w związku z Brexitem. Rozporządzenie zawiera szczegółowe wymogi proceduralne dla osób objętych przepisami, ale zostało zaktualizowane w niektórych obszarach, w tym w odniesieniu do beneficjentów rzeczywistych i państw trzecich wysokiego ryzyka, w porównaniu z poprzednią wersją.
Ustawa o dochodach z przestępstwa – terminy techniczne
Zgodnie z Ustawą, ktoś dopuszcza się prania pieniędzy, jeżeli:
- ukrywać, maskować, konwertować, przekazywać lub usuwać (z Wielkiej Brytanii) mienie pochodzące z przestępstwa
- zawierać lub angażować się w porozumienie, o którym wie lub podejrzewa, że ułatwia (w jakikolwiek sposób) nabywanie, zatrzymywanie, używanie lub kontrolowanie mienia pochodzącego z przestępstwa przez lub w imieniu innej osoby lub
- nabywać, używać lub posiadać mienie pochodzące z przestępstwa.
Mienie jest mieniem podlegającym przestępstwu, jeżeli:
- stanowi korzyść danej osoby w całości lub w części (w tym korzyść majątkową i majątkową) z czynu przestępczego lub
- reprezentuje taką korzyść bezpośrednio lub pośrednio, w całości lub w części i
- domniemany przestępca wie lub podejrzewa, że stanowi to lub reprezentuje taką korzyść.
Kogo dotyczy to prawo?
Sektor regulowany
Przepisy te dotyczą wszystkich podmiotów działających w tzw. „sektorze regulowanym”, co obejmuje między innymi:
- instytucje kredytowe
- instytucje finansowe
- dostawcy giełd kryptowalut i/lub portfeli depozytowych
- audytorzy, syndycy upadłościowi, zewnętrzni księgowi i doradcy podatkowi
- niezależni prawnicy
- dostawcy usług powierniczych lub firmowych
- agenci nieruchomości i agenci wynajmu
- dealerzy o wysokiej wartości
- uczestnicy rynku sztuki
- kasyna.
Konsekwencje bycia w sektorze regulowanym
Przedsiębiorstwa, które spełniają kryteria tej definicji, są zobowiązane do ustanowienia procedur mających na celu:
- identyfikować i oceniać ryzyko prania pieniędzy i finansowania terroryzmu, na które są narażone, oraz zarządzać tym ryzykiem
- stosować procedury należytej staranności wobec klienta (patrz poniżej)
- prowadzić odpowiednią dokumentację
- wyznaczyć Pełnomocnika ds. Prania Pieniędzy (MLNO), do którego należy składać raporty dotyczące prania pieniędzy
- wyznaczyć członka zarządu lub kierownictwa wyższego szczebla jako osobę odpowiedzialną za przestrzeganie przepisów (może to być ta sama osoba, co MLNO)
- ustanowić systemy i procedury zapobiegające praniu pieniędzy
- monitorować i zarządzać zgodnością z politykami i procedurami oraz komunikacją na ich temat
- zapewnić odpowiednim osobom szkolenia na temat prania pieniędzy i uświadomić im procedury związane z praniem pieniędzy.
Jeśli Twoja firma mieści się w tej definicji, być może otrzymałeś wskazówki od swojego stowarzyszenia zawodowego lub branżowego dotyczące wpływu tych wymogów na Ciebie i Twoją firmę. Osoby sklasyfikowane jako Dealerzy o Wysokiej Wartości mogą być zainteresowane naszą broszurą informacyjną o tym samym tytule, która omawia, jak przepisy z 2017 r. (z późniejszymi zmianami) wpływają na osoby dokonujące lub otrzymujące płatności gotówkowe o wysokiej wartości.
Konsekwencje dla klientów podmiotów z sektora regulowanego
Jak widać z powyższej listy, przepisy dotyczą szerokiego grona specjalistów i innych firm. Osoby, których dotyczą, muszą przestrzegać prawa, pod groźbą odpowiedzialności karnej (zarówno grzywny, jak i ewentualnej kary pozbawienia wolności), jeśli tego nie zrobią.
Należyta staranność wobec klienta (CDD)
Zgodnie z przepisami, jeśli działasz w sektorze regulowanym, masz obowiązek stosowania procedur CDD wobec swoich klientów. Procedury te należy stosować zarówno wobec nowych, jak i obecnych klientów.
Procedury CDD obejmują:
- Identyfikacja klienta i weryfikacja jego tożsamości. Odbywa się to na podstawie dokumentów lub informacji uzyskanych z wiarygodnych źródeł i niezależnych od klienta.
- Identyfikacja beneficjenta rzeczywistego, który nie jest klientem. Konieczne jest podjęcie uzasadnionych działań z uwzględnieniem ryzyka, w celu weryfikacji tożsamości beneficjenta rzeczywistego, aby upewnić się, że znasz jego tożsamość. Celem jest potwierdzenie tożsamości beneficjentów rzeczywistych, na przykład uzyskanie dowodów potwierdzających wpisy w rejestrze PSC (osoby sprawujące istotną kontrolę – patrz osobna karta informacyjna zawierająca szczegółowe informacje na temat wymogu zgłaszania rozbieżności w rejestrze PSC), a nie tylko sprawdzenie tożsamości wymienionych osób. Beneficjentami rzeczywistymi firmy są osoby, które ostatecznie posiadają lub kontrolują firmę lub czerpią korzyści z transakcji.
- uzyskiwanie informacji o sytuacji i działalności klienta, w tym o zamierzonym charakterze relacji biznesowej.
Musisz zastosować CDD, jeśli:
- nawiązać relację biznesową (obecnie oznacza to również założenie firmy dla klienta)
- przeprowadzać okazjonalną transakcję, której wartość przekracza 1000 euro
- przeprowadzać okazjonalne transakcje poza relacjami biznesowymi (na przykład jednorazową transakcję o wartości 15 000 EUR lub więcej), gdzie nie ma kasyna ani krupiera o wysokiej wartości
- przeprowadzić transakcję gotówkową o wartości 10 000 euro lub wyższej, jeśli jest to dealer o dużej wartości
- w ramach działalności gospodarczej wynająć nieruchomość na miesiąc lub dłużej za miesięczny czynsz przekraczający 10 000 euro
- w ramach działalności gospodarczej dokonywać obrotu dziełami sztuki lub działać jako pośrednik w ich zakupie lub sprzedaży o wartości przekraczającej 10 000 euro
- przeprowadzać określone transakcje hazardowe o wartości 2000 euro lub więcej, jeśli kasyno
- podejrzewać pranie pieniędzy lub finansowanie terroryzmu
- wątpić w wiarygodność lub adekwatność dokumentów lub informacji uzyskanych wcześniej w celu identyfikacji.
Środki ostrożności należy również stosować z uwzględnieniem ryzyka w innych sytuacjach, w odniesieniu do obecnych klientów. Może to mieć miejsce, gdy klient potrzebuje innej usługi lub gdy zmienia się jego sytuacja. Firmy muszą rozważyć, dlaczego klient potrzebuje danej usługi, tożsamość innych zaangażowanych stron oraz potencjalne ryzyko prania pieniędzy lub finansowania terroryzmu.
Celem CDD jest potwierdzenie tożsamości klienta. Aby to zrobić, wymagane są niezależne i wiarygodne informacje. Najmocniejszym dowodem są dokumenty wydane przez organ rządowy, agencję lub sąd, w tym dokumenty złożone w Companies House. W przypadku osób fizycznych dokumenty z renomowanych źródeł, zawierające dokumenty tożsamości ze zdjęciem, np. paszporty i prawa jazdy ze zdjęciem, a także dane pisemne, stanowią szczególnie silne źródło weryfikacji. Przepisy z 2017 r. (z późniejszymi zmianami) wyraźnie stanowią, że weryfikacja elektroniczna może być uznana za wiarygodne źródło dowodu.
Prawo wymaga, aby dokumentacja uzyskana w ramach CDD była przechowywana przez pięć lat po zakończeniu relacji z klientem. Wymaga również, aby klienci zostali powiadomieni o sposobie przetwarzania ich danych osobowych oraz o tym, kto jest administratorem danych (czyli nazwą podmiotu/osoby zarejestrowanej zgodnie z przepisami o ochronie danych).
Wzmocniona należyta staranność (EDD)
Należy stosować EDD i stały monitoring, jeżeli:
- ryzyko prania pieniędzy lub finansowania terroryzmu ocenia się jako wysokie
- klient lub strona transakcji, w którą jest zaangażowany, ma siedzibę w państwie trzecim wysokiego ryzyka
- klient jest osobą zajmującą eksponowane stanowisko polityczne lub członkiem rodziny/znanym bliskim współpracownikiem takiej osoby (obecnie dotyczy to również osób zajmujących eksponowane stanowiska polityczne w Wielkiej Brytanii)
- podano fałszywe lub skradzione dokumenty tożsamości lub informacje, a nadal istnieje zamiar działania w imieniu klienta
- transakcja jest złożona, ma nietypową wielkość lub nietypowy przebieg, albo nie ma wyraźnego celu prawnego lub ekonomicznego
- ze swojej natury istnieje większe ryzyko prania pieniędzy lub finansowania terroryzmu
- istnieje „stosunek korespondencyjny” z inną instytucją kredytową lub finansową.
W takich okolicznościach konieczne jest zastosowanie dodatkowych procedur, oprócz tych stosowanych w ramach standardowej procedury należytej staranności.
Powyższa lista została zmieniona w Rozporządzeniu z 2017 r. (z późniejszymi zmianami), aby doprecyzować, co oznacza posiadanie siedziby w państwie trzecim wysokiego ryzyka, oraz rozszerzyć zakres o wszelkie inne strony transakcji. Sformułowanie dotyczące transakcji, które uruchamiają EDD, zostało również zmienione, aby odnosić się do transakcji złożonych lub o nietypowo dużej wielkości, a nie złożonych i o nietypowo dużej wielkości, a także do transakcji o podobnym nietypowym wzorze i bez wyraźnego celu prawnego, zmieniono na lub. Ponadto, wraz ze wzrostem wykorzystania internetu lub innych transakcji zdalnych, wymóg stosowania EDD w przypadku braku osobistego spotkania z klientem został zniesiony, pod warunkiem pomyślnego przeprowadzenia elektronicznej weryfikacji tożsamości.
Raportowanie
Jak wspomniano powyżej, definicja prania pieniędzy obejmuje dochody z dowolnego przestępstwa. Podmioty działające w sektorze regulowanym są zobowiązane do zgłaszania wiedzy lub podejrzeń (lub gdy mają uzasadnione podstawy, by wiedzieć lub podejrzewać), że dana osoba jest zaangażowana w pranie pieniędzy, tj. popełniła przestępstwo i czerpała korzyści z dochodów z tego przestępstwa. Zgłoszenia te powinny być składane zgodnie z ustalonymi procedurami wewnętrznymi, w pierwszej kolejności do Krajowego Biura ds. Przestępczości (MLNO), które musi zdecydować, czy przekazać zgłoszenie do Krajowej Agencji ds. Przestępczości (NCA).
Obrona MLNO jest następująca:
- uzasadnione wytłumaczenie (przyczyny takie jak przymus i zagrożenie bezpieczeństwa mogą być akceptowane, choć w tej dziedzinie istnieje niewiele orzecznictwa)
- postępowali zgodnie z wytycznymi zatwierdzonymi przez Skarb Państwa.
Sądy muszą brać takie wytyczne pod uwagę.
Narodowa Agencja ds. Przestępczości (NCA)
NCA to brytyjska agencja zwalczająca przestępczość o zasięgu krajowym i międzynarodowym, posiadająca mandat i uprawnienia do współpracy z innymi organami ścigania w celu pełnego wykorzystania mocy prawa w walce z poważną i zorganizowaną przestępczością. Do zadań NCA należy analiza raportów o podejrzanej działalności (SAR) otrzymywanych od podmiotów z sektora regulowanego, a następnie przekazywanie tych informacji odpowiednim organom ścigania.
Przepisy nakładają na podmioty działające w sektorze regulowanym obowiązek zgłaszania wszelkich podejrzeń prania pieniędzy do Krajowej Komisji Antymonopolowej (NCA). Działając jako organ koordynujący, NCA gromadzi informacje z wielu różnych źródeł. Może to potencjalnie stworzyć obraz działalności przestępczej konkretnej osoby, który staje się oczywisty dopiero po przeanalizowaniu go całościowo. Informacje te mogą następnie zostać przekazane odpowiednim organom w celu podjęcia działań. Więcej informacji na temat działalności NCA można znaleźć na stronie internetowej www.nationalcrimeagency.gov.uk .
Czy Twoja firma jest podatna na zagrożenia?
Przestępcy nieustannie poszukują nowych kontaktów, które pomogą im w praniu pieniędzy lub finansowaniu terroryzmu. Niektóre rodzaje działalności gospodarczej są bardziej narażone niż inne. Na przykład każda firma, która wykorzystuje lub otrzymuje znaczne ilości gotówki, może być szczególnie atrakcyjna. Aby temu przeciwdziałać, przepisy nakładają na firmy zajmujące się obrotem towarami i przyjmujące gotówkę o równowartości 10 000 euro lub więcej obowiązek rejestracji w HMRC i wdrożenia procedur przeciwdziałania praniu pieniędzy. Takie firmy są znane jako „High Value Dealers” (HVD).
Można sobie wyobrazić, że gdyby diler narkotyków przyszedł do banku w poniedziałek rano i próbował wpłacić weekendowy utarg, bank by to zauważył i zgłosił, chyba że kwota byłaby stosunkowo niewielka. Jeśli przestępcy znajdą legalną firmę, która im pomoże, przyjmując gotówkę i udając, że to pieniądze firmy są wpłacane (w zamian za część!), to ta firma może wpłacić gotówkę do banku bez żadnych pytań.
Weźmy na przykład firmę telefonii komórkowej, która przez ostatnie kilka lat osiągała dość stabilne obroty w wysokości 10 000 funtów tygodniowo, ale nagle zaczęła gromadzić 100 000 funtów w gotówce tygodniowo. Bez jasnego, racjonalnego i wiarygodnego wyjaśnienia, tego typu podejrzana działalność zostałaby z pewnością zgłoszona do NCA.
Być może mniej oczywistym przykładem potencjalnego prania pieniędzy może być sytuacja, gdy osoba fizyczna przychodzi do antykwariatu i oferuje zakup mebla za 12 000 funtów gotówką. Niewielu sprzedawców w przeszłości nalegałoby na czek! Teraz HVD będzie musiał rozważyć ryzyko prania pieniędzy i co najmniej przeprowadzić dochodzenie przed zaakceptowaniem tak dużej kwoty. Taka osoba może być osobą piorącą pieniądze, która następnie udaje się do innego sklepu i sprzedaje antyk za, powiedzmy, 8 000 funtów, będąc w pełni przygotowana na poniesienie pozornej straty. Tym razem przestępca prosi o czek, który może zostać wpłacony na konto bankowe, co sprawi, że pieniądze będą wyglądać na legalne.
Celem przepisów jest położenie kresu tego typu działalności. Podmioty działające w sektorze regulowanym są zobowiązane do zgłaszania wszelkich transakcji, co do których mają podejrzenia. Co więcej, nie chodzi tylko o najbardziej oczywiste przykłady podejrzanych działań, które należy zgłaszać. W przypadku większości podmiotów regulowanych rząd nalegał na brak limitów de minimis w przepisach. Oznacza to, że bardzo niewielkie dochody z przestępstwa muszą być zgłaszane do Krajowej Komisji Antykorupcyjnej (NCA).
Wyjście
Ustawa przewiduje również przestępstwo znane jako „informowanie o podejrzeniu”. Dzieje się tak, gdy osoba z sektora regulowanego ujawni klientowi zgłoszenie o podejrzanej działalności, na przykład dotyczące klienta. W przypadku gdy takie ujawnienie mogłoby zaszkodzić dochodzeniu prowadzonemu przez organy ścigania, może dojść do przestępstwa. Informowanie o podejrzeniu może również mieć miejsce, gdy osoba z sektora regulowanego ujawni, że rozważane lub prowadzone jest dochodzenie w sprawie zarzutów popełnienia przestępstwa prania pieniędzy i że to ujawnienie mogłoby zaszkodzić temu dochodzeniu. Można zatem sobie wyobrazić, że gdyby zapytać księgowego lub agenta nieruchomości, czy złożyli jakiekolwiek doniesienia na nasz temat, nie mogliby oni w ogóle o tym rozmawiać. Gdyby to zrobili, mogliby złamać prawo i zostać ukarani grzywną lub karą pozbawienia wolności, albo obiema tymi karami.
