Nos termos da Lei de Finanças Criminais de 2017 (CFA), empresas e sociedades podem ser responsabilizadas criminalmente por não impedirem que seus funcionários facilitem crimes de evasão fiscal. Uma possível defesa pode ser utilizada nos casos em que a empresa tenha implementado um sistema de medidas preventivas razoáveis. Aqui, analisamos os principais aspectos da Lei e suas implicações para o seu negócio.
Descrição da Lei
Nos termos da CFA, foram introduzidos dois crimes:
- Crime de fraude doméstica
- O crime de fraude doméstica criminaliza empresas, sociedades e entidades relevantes por não implementarem medidas preventivas razoáveis para impedir que seus funcionários, agentes ou pessoas associadas facilitem a evasão fiscal.
- Crime de fraude no exterior
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Este delito criminaliza empresas que operam no Reino Unido e que não implementam procedimentos razoáveis para impedir que seus funcionários, agentes ou representantes facilitem a evasão fiscal em outra jurisdição.
As regras aplicam-se à evasão fiscal cometida tanto em território nacional como no estrangeiro, e são aplicáveis a todos os impostos.
Três etapas para a facilitação da evasão fiscal
De acordo com a Lei de Facilitação de Crimes Fiscais (CFA), existem três etapas que se aplicam tanto aos crimes de facilitação de evasão fiscal nacionais quanto aos estrangeiros. Aqui, consideramos apenas o crime cometido no Reino Unido; requisitos adicionais se aplicam ao crime cometido no exterior.
- Etapa um
- A evasão fiscal criminosa (incluindo as contribuições para a segurança social) é cometida por um contribuinte.
- Etapa dois
- O crime de facilitação da evasão fiscal é cometido por uma "pessoa associada" ao "órgão relevante".
- Etapa três
- O órgão competente não conseguiu impedir que seu funcionário facilitasse criminalmente a evasão fiscal, ou não implementou medidas razoáveis para impedir que o funcionário cometesse atos de facilitação da evasão fiscal.
Nos termos da Lei de Crimes Financeiros (CFA), apenas "entidades relevantes" e entidades jurídicas, como sociedades anônimas e parcerias, podem cometer os novos crimes. Pessoas físicas, ao contrário de pessoas jurídicas, não podem cometer esses crimes.
'Entidade relevante' refere-se a pessoas jurídicas (incluindo sociedades de responsabilidade limitada) e sociedades em comandita (sejam elas constituídas ou não). Por outro lado, uma pessoa atua na qualidade de 'pessoa associada' se:
- um funcionário de um órgão relevante, atuando na qualidade de funcionário
- um agente de um órgão relevante, atuando na qualidade de agente
- Qualquer outra pessoa que execute ou pretenda executar serviços para ou em nome de uma entidade relevante, atuando na qualidade de indivíduo que executa tais serviços (por exemplo, um subcontratado).
Nos casos em que as etapas um e dois forem cumpridas, considera-se que a entidade em questão cometeu um delito corporativo (sujeito à apresentação de uma defesa razoável).
A terceira etapa não altera essencialmente o que é considerado um ato criminoso, mas concentra-se em quem será responsabilizado.
Utilizando uma "defesa razoável"
Nos termos da Lei de Facilitação Criminosa (CFA), cabe à entidade em questão demonstrar que implementou procedimentos adequados em sua empresa para se proteger contra a facilitação criminosa da evasão fiscal. Se a organização puder comprovar a implementação de procedimentos rigorosos, a acusação será considerada "improvável".
Um órgão competente pode utilizar uma defesa que lhe permita provar que, à data da prática do crime de facilitação da evasão fiscal, existiam procedimentos de prevenção adequados.
Aqui, "procedimentos de prevenção" refere-se a procedimentos concebidos para impedir que pessoas que atuam na qualidade de representantes de uma entidade relevante cometam crimes de facilitação da evasão fiscal no Reino Unido. A nova lei não exige que as entidades relevantes tenham procedimentos "excessivamente onerosos", mas exige mais do que "mera formalidade".
Alto risco
O governo recomenda que organizações de setores de "alto risco", como bancos e empresas de serviços financeiros, realizem avaliações de risco minuciosas para determinar a probabilidade de seus funcionários cometerem o crime de facilitação da evasão fiscal. Recomenda-se que essas organizações sigam as orientações do governo sobre o assunto.
O que minha empresa precisa fazer?
A HMRC (Receita e Alfândega do Reino Unido) publicou orientações sobre os procedimentos que as entidades relevantes (ou seja, a sua organização) devem implementar para ajudar a prevenir que os seus colaboradores cometam o crime de facilitação da evasão fiscal. Essas orientações podem ser acessadas aqui .
As orientações da HMRC foram elaboradas para ajudar você a entender os tipos de processos disponíveis.
Os seis 'princípios orientadores'
O governo delineou seis "princípios orientadores" que podem ser usados para auxiliar nos processos de prevenção. Cada um dos princípios visa orientar as organizações na avaliação do risco de seus colaboradores facilitarem crimes de evasão fiscal.
1. Avaliação de riscos
Como entidade relevante, recomenda-se que avalie a natureza e a extensão da sua exposição ao risco de que as pessoas associadas a ela cometam atos de facilitação da evasão fiscal. A HMRC recomenda que você analise a situação das pessoas associadas a ela e considere se elas têm motivação, oportunidade e meios para facilitar crimes de evasão fiscal.
Você deveria perguntar:
- O trabalho realizado por 'pessoas associadas' está sujeito a monitoramento ou escrutínio?
- Qual a probabilidade de ser detectada a facilitação criminosa da evasão fiscal por uma "pessoa associada"?
- Existem produtos ou serviços utilizados por "pessoas associadas" que possam ser passíveis de abuso?
- Com que frequência os profissionais em funções de alto risco recebem treinamento sobre fraudes e qual o rigor com que esse treinamento é avaliado?
2. Proporcionalidade dos procedimentos de prevenção baseados no risco
Os seus procedimentos razoáveis devem levar em consideração a natureza, a escala e a complexidade das suas atividades preventivas. Organizações em setores como o bancário ou o contábil podem constatar que estão expostas a riscos mais significativos do que outras.
3. Compromisso de alto nível
A alta administração precisa se comprometer a impedir que pessoas associadas facilitem crimes de sonegação fiscal. Uma postura de "tolerância zero" pode ser adotada, e os gestores devem garantir que as consequências da facilitação de crimes de sonegação fiscal sejam claramente explicadas a essas pessoas.
Recomenda-se aos gestores que:
- Descreva as consequências do não cumprimento da política do órgão competente relativa à facilitação da evasão fiscal
- Evite utilizar os serviços de quem não adota as medidas preventivas adequadas
- Comunicar os principais procedimentos preventivos do organismo competente.
4. Due diligence
Para mitigar quaisquer riscos potenciais, você deve garantir a aplicação de procedimentos de diligência prévia proporcionais em relação às pessoas que prestam ou pretendem prestar serviços em seu nome.
Perguntem a si mesmos:
- Quão bem você conhece as pessoas que executam tarefas em nome da sua organização? Você precisa realizar alguma verificação adicional sobre elas?
- Sua organização exige certificados anuais para comprovar o cumprimento da Lei de Conformidade Financeira (CFA)?
- Se você planeja adquirir ou fundir-se com outra empresa, já considerou as implicações do CFA?
5. Comunicação
Os colaboradores da sua organização devem receber formação completa e adequada relativamente à facilitação criminosa da evasão fiscal, e as políticas de prevenção devem ser bem comunicadas, compreendidas e implementadas por toda a força de trabalho.
Sua comunicação deve buscar delinear:
- As políticas e os procedimentos em vigor para prevenir a facilitação criminosa da evasão fiscal
- Como buscar aconselhamento ou denunciar quaisquer preocupações relacionadas à facilitação criminosa da evasão fiscal
- O que se entende por evasão fiscal e fraude associada?
- Obrigações do empregado nos termos do CFA.
6. Monitoramento e revisão
É necessário realizar análises detalhadas das suas medidas preventivas e fazer as alterações necessárias. Normalmente, a natureza dos riscos que você enfrenta evolui com o tempo; portanto, a alta administração deve garantir que a organização se adapte em resposta a essas mudanças.
Formas de rever seus procedimentos:
- Por meio do feedback fornecido pelos membros da equipe interna
- Por meio de revisões periódicas, acompanhadas de conclusões documentadas
- Trabalhando em conjunto com outras organizações que enfrentam riscos semelhantes.
Incumprimento: quais são as penalidades?
A HMRC afirma: "A legislação visa combater crimes cometidos por aqueles que atuam em nome de uma entidade relevante." De acordo com a CFA, as entidades relevantes que não conseguirem impedir que seus funcionários cometam o ato criminoso de facilitação da evasão fiscal estão sujeitas a multas ilimitadas e medidas acessórias, como ordens de prevenção de crimes graves ou ordens de confisco.
