Existem regras rigorosas para combater a lavagem de dinheiro e os proventos de crimes. Essas regras afetam uma ampla gama de pessoas e consideramos como sua organização pode ser afetada.
Lavagem de dinheiro – uma definição
A maioria de nós imagina lavadores de dinheiro como criminosos envolvidos com tráfico de drogas ou terrorismo, ou como alguém como Al Capone. No entanto, a legislação, nas últimas duas décadas, expandiu significativamente a definição do que tradicionalmente consideramos lavagem de dinheiro. Embora os princípios gerais permaneçam os mesmos — a lavagem de dinheiro envolve transformar os proventos do crime em fundos aparentemente "inocentes", sem nenhuma ligação óbvia com suas origens criminosas —, é importante lembrar que a definição inclui os proventos de qualquer delito, independentemente do valor envolvido.
As regras
As principais leis são:
- a Lei de Produtos do Crime de 2002 (a Lei), conforme alterada pela Lei de Crimes Graves e Organizados e pela Polícia de 2005, e
- O Regulamento de 2017 sobre Lavagem de Dinheiro, Financiamento do Terrorismo e Transferência de Fundos (Informações sobre o Pagador), conforme alterado (Regulamento de 2017, conforme alterado).
A Lei
Quando foi promulgada, a Lei redefiniu a lavagem de dinheiro e os crimes de lavagem de dinheiro para abranger os proventos de qualquer crime (não apenas crimes graves) e criou mecanismos para investigar e recuperar os proventos do crime. A Lei também revisou e consolidou a exigência de que os afetados relatem conhecimento, suspeita ou motivos razoáveis para suspeitar de lavagem de dinheiro. Veja o quadro abaixo para alguns dos termos mais técnicos da Lei.
Regulamento de 2017 (com as alterações subsequentes)
O Regulamento de 2017 entrou em vigor originalmente em 26 de junho de 2017 e substituiu o Regulamento de 2007. Posteriormente, foi alterado diversas vezes, mais recentemente em decorrência do Brexit. O Regulamento contém os requisitos processuais detalhados para os afetados pela legislação, mas foi atualizado em algumas áreas, incluindo beneficiários finais e países terceiros de alto risco, em comparação com a versão anterior.
Lei sobre o Produto do Crime – termos técnicos
Nos termos da lei, considera-se que alguém pratica lavagem de dinheiro se:
- ocultar, disfarçar, converter, transferir ou remover (do Reino Unido) bens provenientes de atividades criminosas
- entrar ou se envolver em um acordo que eles sabem ou suspeitam que facilita (por qualquer meio) a aquisição, retenção, uso ou controle de bens criminosos por ou em nome de outra pessoa ou
- adquirir, usar ou possuir bens provenientes de atividades criminosas.
Um bem é considerado bem de origem criminosa se:
- constitui um benefício total ou parcial (incluindo benefícios pecuniários e patrimoniais) obtido por uma pessoa a partir de conduta criminosa ou
- representa tal benefício direta ou indiretamente, no todo ou em parte e
- O suposto infrator sabe ou suspeita que isso constitui ou representa tal benefício.
Quem é abrangido pela legislação?
O setor regulamentado
A legislação se aplica a todos aqueles que atuam no denominado "setor regulamentado", incluindo, entre outros:
- instituições de crédito
- instituições financeiras
- corretoras de criptoativos e/ou provedores de carteiras de custódia
- auditores, administradores judiciais, contabilistas externos e consultores fiscais
- profissionais jurídicos independentes
- prestadores de serviços de confiança ou empresariais
- agentes imobiliários e agentes de arrendamento
- revendedores de alto valor
- participantes do mercado de arte
- cassinos.
As implicações de estar no setor regulamentado
As empresas que se enquadram nessa definição são obrigadas a estabelecer procedimentos para:
- Identificar e avaliar os riscos de lavagem de dinheiro e financiamento do terrorismo a que estão sujeitos e gerir esse risco
- Aplicar procedimentos de diligência prévia do cliente (ver abaixo)
- manter registros adequados
- nomear um Oficial Designado para o Combate à Lavagem de Dinheiro (MLNO, na sigla em inglês), a quem devem ser apresentados os relatórios de lavagem de dinheiro
- Nomear um membro do conselho ou da alta administração como o responsável pelo cumprimento dos regulamentos (esta pessoa pode ser a mesma que a MLNO)
- Estabelecer sistemas e procedimentos para prevenir e evitar a lavagem de dinheiro
- Monitorar e gerenciar a conformidade com as políticas e procedimentos, bem como a sua comunicação
- Proporcionar treinamento sobre lavagem de dinheiro para as pessoas relevantes e conscientizá-las sobre os procedimentos relacionados à lavagem de dinheiro.
Se a sua empresa se enquadra na definição, você pode ter recebido orientações da sua associação profissional ou comercial sobre como os requisitos afetam você e sua empresa. Aqueles que são classificados como Comerciantes de Alto Valor podem se interessar pela nossa ficha informativa de mesmo nome, que analisa como os Regulamentos de 2017 (com as alterações subsequentes) afetam quem realiza ou recebe pagamentos em dinheiro de alto valor.
As implicações para os clientes daqueles que atuam no setor regulamentado
Como pode ser observado na lista acima, uma ampla gama de profissionais e outras empresas são afetadas pela legislação. Os afetados devem cumprir as leis, sob pena de enfrentarem responsabilidade criminal (tanto multas quanto possível pena de prisão) caso não o façam.
Due Diligence do Cliente (CDD)
De acordo com os regulamentos, se você opera no setor regulamentado, é obrigado a realizar procedimentos de Due Diligence do Cliente (CDD) em relação aos seus clientes. Esses procedimentos de CDD devem ser realizados tanto para clientes novos quanto para clientes existentes.
Os procedimentos de CDD envolvem:
- Identificar o cliente e verificar sua identidade. Isso se baseia em documentos ou informações obtidas de fontes confiáveis e independentes do cliente
- Identificar quando existe um beneficiário efetivo que não seja o cliente. É necessário que você tome medidas razoáveis, com base na sua avaliação de risco, para verificar a identidade do beneficiário efetivo, de forma a ter certeza de quem ele é. O objetivo aqui é confirmar quem são os beneficiários efetivos, por exemplo, obtendo evidências que corroborem as informações no registro de Pessoas com Controle Significativo (PSC) (pessoas com controle significativo – consulte a ficha informativa separada que inclui detalhes sobre a exigência de relatar discrepâncias no registro de PSC) e não apenas verificando a identidade das pessoas listadas. Os beneficiários efetivos da empresa são os indivíduos que, em última instância, detêm a propriedade ou o controle da empresa ou que se beneficiam da transação.
- Obter informações sobre as circunstâncias e o negócio do cliente, incluindo a natureza pretendida da relação comercial.
Você deve aplicar o CDD quando:
- estabelecer uma relação comercial (isto agora inclui a constituição de uma empresa para o cliente)
- Efetuar transações ocasionais que resultem em transferências de fundos superiores a 1.000 euros
- Realizar transações ocasionais fora de uma relação comercial (por exemplo, uma transação única no valor de € 15.000 ou mais) que não sejam em cassinos ou casas de câmbio de alto valor
- Realizar uma transação em dinheiro de € 10.000 ou mais se for um comerciante de alto valor
- alugar um imóvel para fins comerciais por um mês ou mais, com um aluguel mensal superior a € 10.000
- por meio de negócios, comercializar ou atuar como intermediário na compra ou venda de obras de arte com valor superior a € 10.000
- realizar determinadas transações de jogos de azar de € 2.000 ou mais se um cassino
- suspeita de lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo
- duvidar da confiabilidade ou adequação dos documentos ou informações previamente obtidos para identificação.
As medidas de CDD (Due Diligence do Cliente) também devem ser aplicadas de forma criteriosa, considerando a sensibilidade ao risco, em outros momentos, a clientes já existentes. Isso pode incluir situações em que um cliente solicita um serviço diferente ou quando há uma mudança em suas circunstâncias. As empresas devem considerar o motivo pelo qual o cliente solicita o serviço, a identidade de quaisquer outras partes envolvidas e qualquer potencial para lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo.
O objetivo da Due Diligence do Cliente (CDD) é confirmar a identidade do cliente. Para que a identidade do cliente seja confirmada, são necessárias informações independentes e confiáveis. Os documentos que fornecem as evidências mais robustas são aqueles emitidos por um departamento ou agência governamental ou por um tribunal, incluindo documentos arquivados na Companies House (Registro Comercial do Reino Unido). Para pessoas físicas, documentos de fontes altamente conceituadas que contenham identificação com foto, como passaportes e carteiras de habilitação com foto, bem como informações escritas, são uma fonte de verificação particularmente forte. O Regulamento de 2017 (com as alterações subsequentes) agora afirma explicitamente que a verificação eletrônica pode ser considerada uma fonte confiável de evidências.
A lei exige que os registros obtidos durante a Due Diligence do Cliente (CDD) sejam mantidos por cinco anos após o término do relacionamento com o cliente. Exige também que os clientes sejam informados sobre como seus dados pessoais serão tratados e quem é o controlador de dados (nome da entidade/pessoa registrada de acordo com as normas de Proteção de Dados).
Due Diligence Reforçada (EDD)
A avaliação precoce de diagnóstico (EDD) e o monitoramento contínuo devem ser aplicados nos seguintes casos:
- O risco de lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo é considerado alto
- o cliente ou uma das partes envolvidas em uma transação está estabelecido em um país terceiro de alto risco
- O cliente é uma pessoa politicamente exposta ou um membro da família/associado próximo conhecido de uma (isto agora inclui as PEPs do Reino Unido)
- Documentos de identificação ou informações falsas ou roubadas foram fornecidas e ainda existe a intenção de agir em nome do cliente
- uma transação é complexa, excepcionalmente grande, apresenta um padrão incomum ou não possui uma finalidade legal ou econômica aparente
- Por sua própria natureza, existe um risco maior de lavagem de dinheiro ou financiamento do terrorismo
- Existe uma "relação de correspondência" com outra instituição de crédito ou financeira.
Nessas circunstâncias, são necessários procedimentos adicionais além daqueles aplicados para a due diligence normal.
A lista acima foi alterada no Regulamento de 2017 (conforme alterado) para definir com mais clareza o que significa "estabelecido em um país terceiro de alto risco" e para ampliar o escopo a fim de incluir quaisquer outras partes em uma transação. A redação referente às transações que acionam a Due Diligence Aprofundada (EDD) também foi alterada para se referir a transações complexas ou excepcionalmente grandes, em vez de complexas e excepcionalmente grandes, e a expressão "padrão incomum e sem propósito legal aparente" foi alterada para "ou". Além disso, com o aumento do uso da internet ou outras transações remotas, a exigência de aplicar a EDD quando não houver encontro presencial com o cliente foi removida, desde que a verificação eletrônica de identidade seja realizada com sucesso.
Relatórios
Conforme mencionado acima, a definição de lavagem de dinheiro inclui os proventos de qualquer crime. Os profissionais do setor regulamentado são obrigados a relatar qualquer conhecimento ou suspeita (ou quando tiverem motivos razoáveis para saber ou suspeitar) de que uma pessoa está envolvida em lavagem de dinheiro, ou seja, cometeu um crime e se beneficiou dos proventos desse crime. Esses relatórios devem ser feitos de acordo com os procedimentos internos acordados, primeiramente ao responsável pela prevenção à lavagem de dinheiro (MLNO), que deve decidir se encaminha ou não o relatório à Agência Nacional de Combate ao Crime (NCA).
As defesas do MLNO são:
- Justificativa razoável (razões como coação e ameaças à segurança podem ser aceitas, embora haja pouca jurisprudência nessa área)
- Eles seguiram as orientações aprovadas pelo Tesouro.
Os tribunais devem levar em consideração essas orientações.
Agência Nacional de Combate ao Crime (NCA)
A NCA é a agência britânica de combate ao crime com atuação nacional e internacional, e com o mandato e poderes para trabalhar em parceria com outras organizações policiais, a fim de aplicar todo o rigor da lei no combate ao crime organizado e grave. Parte da função da NCA é analisar os relatórios de atividades suspeitas (RAS) recebidos de entidades do setor regulamentado e, em seguida, disseminar essas informações para a agência policial competente.
Os regulamentos exigem que as entidades do setor regulamentado reportem todas as suspeitas de lavagem de dinheiro à NCA (Agência Nacional de Combate ao Crime). Ao atuar como órgão coordenador, a NCA reúne informações de diversas fontes. Isso pode potencialmente construir um perfil das atividades criminosas de um indivíduo específico, que só se torna aparente quando analisado em sua totalidade. Essas informações podem então ser repassadas às autoridades competentes para que tomem as devidas providências. Mais detalhes sobre as atividades da NCA podem ser encontrados em seu site: www.nationalcrimeagency.gov.uk .
Seu negócio está vulnerável?
Criminosos estão constantemente à procura de novos contatos para auxiliá-los na lavagem de dinheiro ou no financiamento do terrorismo. Certos tipos de negócios são mais vulneráveis do que outros. Por exemplo, qualquer negócio que utilize ou receba quantias significativas em dinheiro vivo pode ser particularmente atraente. Para combater isso, os regulamentos exigem que empresas que comercializam bens e aceitam dinheiro em espécie equivalente a € 10.000 ou mais se registrem junto à HMRC (Receita e Alfândega do Reino Unido) e implementem procedimentos de combate à lavagem de dinheiro. Essas empresas são conhecidas como Comerciantes de Alto Valor (HVD, na sigla em inglês).
Imagine que, se um traficante de drogas fosse a um banco na segunda-feira de manhã e tentasse depositar o dinheiro arrecadado no fim de semana, o banco perceberia e reportaria a transação, a menos que a quantia fosse relativamente pequena. Se os criminosos conseguirem encontrar uma empresa legítima que os ajude, recebendo o dinheiro e fingindo que se trata do depósito da própria empresa (em troca de uma porcentagem!), essa empresa poderá depositar o dinheiro no banco sem que ninguém faça perguntas.
Tomemos como exemplo uma empresa de telefonia móvel que, nos últimos dois anos, apresentou um faturamento relativamente estável de £10.000 por semana, mas que, de repente, começa a depositar £100.000 em dinheiro vivo semanalmente. Sem uma explicação clara, racional e plausível, esse tipo de atividade suspeita seria, obviamente, denunciado à NCA (Agência Nacional de Combate ao Crime).
Talvez um exemplo menos óbvio de possível lavagem de dinheiro seja o caso de um indivíduo que entra numa loja de antiguidades e oferece-se para comprar um móvel por £12.000 em dinheiro vivo. No passado, poucos vendedores insistiriam num cheque! Agora, a Autoridade de Proteção de Dados (HVD) terá de considerar o risco de lavagem de dinheiro e, no mínimo, realizar a devida diligência do cliente antes de aceitar um pagamento em dinheiro tão elevado. Essa pessoa pode ser um lavador de dinheiro que, em seguida, vai a outra loja e vende a antiguidade por, digamos, £8.000, estando perfeitamente disposto a sofrer o prejuízo aparente. Desta vez, o criminoso pede um cheque que pode então ser depositado inocentemente numa conta bancária, fazendo com que o dinheiro pareça legítimo.
A legislação visa pôr fim a esse tipo de atividade. Os profissionais do setor regulamentado são obrigados a reportar quaisquer transações que lhes suspeitem. Além disso, não são apenas os exemplos mais óbvios de atividades suspeitas que devem ser reportados. Para a maioria dos regulamentados, o governo insistiu que não haja limites mínimos na legislação. Isso significa que mesmo pequenas quantias provenientes de crimes devem ser reportadas à NCA (Agência Nacional de Combate ao Crime).
Aviso
Existe também uma infração conhecida como "divulgação de informações suspeitas" prevista na Lei. Isso ocorre quando uma pessoa do setor regulamentado revela a esse cliente que foi feita uma denúncia de atividade suspeita, por exemplo, sobre um cliente. Caso essa divulgação possa prejudicar uma investigação das autoridades, o crime pode ser cometido. A divulgação de informações suspeitas também pode ocorrer quando uma pessoa do setor regulamentado revela que está sendo planejada ou realizada uma investigação sobre alegações de lavagem de dinheiro e, novamente, que essa divulgação possa prejudicar a investigação. Como você pode imaginar, portanto, se você perguntasse a um contador ou corretor de imóveis se eles fizeram alguma denúncia sobre você, eles não poderiam discutir o assunto. Se o fizessem, estariam infringindo a lei e sujeitos a multa, prisão ou ambas.
