Según la Ley de Financiación Criminal de 2017 (CFA), las empresas y sociedades pueden ser penalmente responsables por no impedir que sus empleados faciliten de forma delictiva la evasión fiscal. Se puede utilizar una posible defensa si la empresa ha implementado un sistema de medidas de prevención razonables. A continuación, analizamos los aspectos clave de la Ley y sus implicaciones para su empresa.
Descripción de la Ley
En virtud de la Ley de Libertad Sindical se introdujeron dos delitos penales:
- Delito de fraude doméstico
- El delito de fraude interno criminaliza a las empresas, sociedades y organismos relevantes por no implementar medidas de prevención razonables para impedir que sus empleados, agentes o personas asociadas faciliten la evasión fiscal.
- Delito de fraude en el extranjero
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Este delito penaliza a las corporaciones que operan dentro del Reino Unido y no implementan procedimientos razonables para evitar que sus empleados, agentes o representantes faciliten la evasión fiscal en otra jurisdicción.
Las reglas se aplican a la evasión fiscal cometida tanto onshore como offshore, y son aplicables a todos los impuestos.
Tres etapas para facilitar la evasión fiscal
Según la Ley de Facilitación del Delito (CFA), existen tres etapas que se aplican tanto a los delitos de facilitación del delito fiscal nacional como a los extranjeros. Aquí solo se considera el delito del Reino Unido; se aplican requisitos adicionales para el delito extranjero.
- Etapa uno
- La evasión delictiva de impuestos (incluidas las contribuciones al seguro nacional (NIC)) la comete un contribuyente.
- Etapa dos
- La facilitación delictiva de la evasión fiscal la comete una "persona asociada" al "organismo pertinente".
- Etapa tres
- El organismo pertinente no impidió que su empleado facilitara de manera delictiva la evasión fiscal, o no implementó medidas razonables para impedir que el empleado facilitara la evasión fiscal.
En virtud de la Ley de Libertad Sindical, solo los organismos pertinentes y las personas jurídicas, como las sociedades anónimas y las sociedades colectivas, pueden cometer los nuevos delitos. Las personas físicas, a diferencia de las personas jurídicas, no pueden cometerlos.
El término «organismo relevante» se refiere a las personas jurídicas (incluidas las sociedades de responsabilidad limitada) y las sociedades colectivas (ya sean constituidas o incorporadas). Por otro lado, una persona actúa como «persona asociada» si:
- un empleado de un organismo pertinente, que actúa en calidad de empleado
- un agente de un organismo pertinente, que actúa en calidad de agente
- cualquier otra persona que realice o pretenda realizar servicios para o en nombre de un organismo pertinente, que actúe en calidad de individuo que realiza dichos servicios (por ejemplo, un subcontratista).
Cuando se hayan cometido las etapas uno y dos, se considerará que el organismo pertinente ha cometido un delito corporativo (sujeto a que se alegue una defensa razonable).
La tercera etapa no altera esencialmente lo que se considera un acto criminal, sino que se centra en quién es considerado responsable.
Hacer uso de una «defensa razonable»
Según la Ley de Prácticas Fiscales (CFA), la entidad pertinente tiene la responsabilidad de demostrar que ha implementado procedimientos adecuados dentro de la empresa para protegerse contra la facilitación delictiva de la evasión fiscal. Si la organización puede demostrar que implementó procedimientos rigurosos, el procesamiento será improbable.
Un organismo pertinente puede utilizar una defensa mediante la cual pueda demostrar que, cuando se cometió el delito de facilitación de la evasión fiscal, contaba con procedimientos de prevención adecuados.
En este contexto, los «procedimientos de prevención» se refieren a los procedimientos diseñados para evitar que personas que actúan en calidad de asociadas con un organismo pertinente cometan delitos de facilitación de la evasión fiscal en el Reino Unido. La nueva Ley no exige que los organismos pertinentes cuenten con procedimientos excesivamente onerosos, pero sí exige algo más que meras declaraciones.
Alto riesgo
El gobierno recomienda a las organizaciones de sectores de alto riesgo, como bancos y empresas de servicios financieros, que realicen evaluaciones de riesgo exhaustivas para determinar la probabilidad de que sus asociados cometan el delito de facilitación de la evasión fiscal. Se recomienda que estas organizaciones sigan las recomendaciones del gobierno al respecto.
¿Qué necesita hacer mi empresa?
HMRC ha publicado una guía sobre los procedimientos que los organismos pertinentes (es decir, su organización) deben implementar para ayudar a prevenir que sus asociados cometan el delito de facilitación de la evasión fiscal. Puede acceder a ella aquí .
La guía de HMRC está diseñada para ayudarle a comprender los tipos de procesos disponibles.
Los seis «principios rectores»
El gobierno ha definido seis principios rectores que pueden utilizarse para fundamentar los procesos preventivos. Cada uno de estos principios tiene como objetivo asesorar a las organizaciones en la evaluación del riesgo de que sus colaboradores faciliten de forma delictiva la evasión fiscal.
1. Evaluación de riesgos
Como organismo competente, se le recomienda evaluar la naturaleza y el grado de exposición al riesgo de que sus asociados faciliten la evasión fiscal. HMRC recomienda que investigue a sus asociados y considere si tienen motivos, la oportunidad y los medios para facilitar de forma delictiva la evasión fiscal.
Deberías preguntar:
- ¿El trabajo que realizan las “personas asociadas” está sujeto a seguimiento o escrutinio?
- ¿Qué probabilidad hay de que se detecte la facilitación delictiva de la evasión fiscal por parte de una “persona asociada”?
- ¿Existen productos o servicios que utilizan las "personas asociadas" y que podrían estar sujetos a abuso?
- ¿Con qué frecuencia reciben capacitación sobre fraude las personas que desempeñan funciones de alto riesgo y con qué rigor se evalúa dicha capacitación?
2. Proporcionalidad de los procedimientos de prevención basados en riesgos
Sus procedimientos razonables deben tener en cuenta la naturaleza, la escala y la complejidad de sus actividades preventivas. Las organizaciones de sectores como la banca o la contabilidad pueden encontrarse expuestas a riesgos más significativos que otras.
3. Compromiso de alto nivel
La alta dirección debe comprometerse a evitar que las personas asociadas faciliten de forma delictiva la evasión fiscal. Se puede adoptar una actitud de tolerancia cero, y los directivos deben asegurarse de que las consecuencias de la facilitación delictiva de la evasión fiscal se expliquen a sus personas asociadas.
Se insta a los gerentes a:
- Describir las consecuencias de no cumplir con la política de facilitación de la evasión fiscal del organismo pertinente
- Abstenerse de utilizar los servicios de quienes no tengan las medidas preventivas adecuadas.
- Comunicar los principales procedimientos preventivos del organismo correspondiente.
4. Debida diligencia
Para mitigar cualquier riesgo potencial, debe asegurarse de aplicar procedimientos de diligencia debida proporcionados en relación con las personas que realizan o pretenden realizar servicios en su nombre.
Pregúntense:
- ¿Qué tan bien conoce a las personas que realizan tareas en nombre de su organización? ¿Necesita realizar comprobaciones adicionales sobre ellas?
- ¿Su organización requiere certificados anuales para demostrar que cumple con la CFA?
- Si planea adquirir o fusionarse con otra empresa, ¿ha considerado las implicaciones del CFA?
5. Comunicación
Las personas asociadas a su organización deben recibir una formación completa y adecuada respecto a la facilitación delictiva de la evasión fiscal, y las políticas de prevención deben ser bien comunicadas, entendidas e implementadas a través de la fuerza laboral.
Su comunicación debe buscar delinear:
- Las políticas y procedimientos establecidos para prevenir la facilitación criminal de la evasión fiscal
- Cómo buscar asesoramiento o comunicar cualquier inquietud con respecto a la facilitación criminal de la evasión fiscal
- ¿Qué se entiende por evasión fiscal y fraude asociado?
- El deber de un empleado según la CFA.
6. Seguimiento y revisión
Es necesario realizar revisiones detalladas de sus medidas preventivas y modificarlas cuando sea necesario. Normalmente, la naturaleza de los riesgos a los que se enfrenta evoluciona con el tiempo; por lo tanto, la alta dirección debe garantizar que la organización se adapte a las necesidades.
Formas de revisar sus procedimientos:
- A través de la retroalimentación proporcionada por los miembros del personal interno
- A través de revisiones periódicas, acompañadas de hallazgos documentados
- Trabajando junto con otras organizaciones que enfrentan riesgos similares.
Incumplimiento: ¿cuáles son las sanciones?
HMRC afirma: «La legislación tiene como objetivo combatir los delitos cometidos por quienes actúan en nombre o representación de un organismo pertinente». En virtud de la CFA, los organismos pertinentes que no impidan que sus asociados cometan el delito de facilitación de la evasión fiscal estarán sujetos a multas ilimitadas y órdenes accesorias, como órdenes de prevención de delitos graves u órdenes de decomiso.
