Existen normas estrictas para combatir el blanqueo de capitales y el producto del delito. Estas normas afectan a una amplia gama de personas y consideramos cómo podría afectar a su organización.
Blanqueo de capitales: una definición
La mayoría de nosotros imaginamos a los blanqueadores de dinero como delincuentes involucrados en el narcotráfico, el terrorismo o como Al Capone. Sin embargo, en las últimas dos décadas, la legislación ha ampliado significativamente la definición de lo que tradicionalmente habríamos considerado como blanqueo de capitales. Si bien los principios generales se mantienen (el blanqueo de capitales implica convertir el producto del delito en fondos aparentemente inocentes sin un vínculo evidente con su origen delictivo), lo que debe recordarse es que la definición incluye el producto de cualquier delito, independientemente de su cuantía.
Las reglas
Las piezas legislativas clave son:
- la Ley de Productos del Delito de 2002 (la Ley), modificada por la Ley de Delincuencia Organizada Grave y Policía de 2005, y
- Reglamento sobre el lavado de dinero, la financiación del terrorismo y la transferencia de fondos (información sobre el pagador) de 2017, en su versión modificada (el Reglamento de 2017, en su versión modificada).
La Ley
En su primera promulgación, la Ley redefinió el blanqueo de capitales y sus delitos, abarcando el producto de cualquier delito (no solo los delitos graves) y creó mecanismos para investigar y recuperar dicho producto. La Ley también revisó y consolidó la obligación de las personas afectadas de informar sobre el conocimiento, la sospecha o los motivos razonables para sospechar de blanqueo de capitales. Consulte el panel a continuación para conocer algunos de los términos más técnicos de la Ley.
Reglamento de 2017 (en su versión modificada)
El Reglamento de 2017 entró en vigor originalmente el 26 de junio de 2017 y sustituyó al Reglamento de 2007. Posteriormente, ha sido modificado en varias ocasiones, la más reciente como consecuencia del Brexit. El Reglamento contiene los requisitos procesales detallados para los afectados por la legislación, pero se ha actualizado en algunos ámbitos, como los beneficiarios reales y los terceros países de alto riesgo, en comparación con la versión anterior.
Ley de Productos del Delito – términos técnicos
Según la Ley, alguien está involucrado en lavado de dinero si:
- ocultar, disfrazar, convertir, transferir o retirar (del Reino Unido) propiedad criminal
- celebrar o participar en un acuerdo que saben o sospechan que facilita (por cualquier medio) la adquisición, retención, uso o control de bienes delictivos por o en nombre de otra persona o
- adquirir, usar o tener posesión de bienes delictivos.
La propiedad es propiedad criminal si:
- constituye un beneficio para una persona en su totalidad o en parte (incluido el beneficio pecuniario y patrimonial) de una conducta delictiva o
- represente tal beneficio directa o indirectamente, en todo o en parte y
- el presunto infractor sabe o sospecha que constituye o representa tal beneficio.
¿A quién afecta la legislación?
El sector regulado
La legislación se aplica a cualquier persona que se encuentre en lo que se denomina el "sector regulado", que incluye, entre otros:
- entidades de crédito
- instituciones financieras
- Intercambio de criptoactivos y/o proveedores de billeteras de custodia
- auditores, administradores concursales, contables externos y asesores fiscales
- profesionales jurídicos independientes
- proveedores de servicios fiduciarios o empresariales
- agentes inmobiliarios y agentes de alquiler
- distribuidores de alto valor
- participantes del mercado del arte
- casinos.
Las implicaciones de estar en el sector regulado
Aquellas empresas que se encuentren dentro de la definición deberán establecer procedimientos para:
- Identificar y evaluar los riesgos de lavado de dinero y financiamiento del terrorismo a los que están sujetos y gestionar dicho riesgo
- aplicar procedimientos de diligencia debida del cliente (ver a continuación)
- mantener registros apropiados
- designar un Oficial Nominado de Lavado de Dinero (MLNO) a quien se deben presentar los informes de lavado de dinero
- designar a un miembro de la junta directiva o de la alta gerencia como funcionario responsable del cumplimiento de las Regulaciones (esta puede ser la misma persona que el MLNO)
- establecer sistemas y procedimientos para prevenir y evitar el lavado de dinero
- supervisar y gestionar el cumplimiento y la comunicación de las políticas y procedimientos y
- Proporcionar a las personas pertinentes capacitación sobre el lavado de dinero y conocimiento de sus procedimientos en relación con el lavado de dinero.
Si su empresa se encuentra dentro de esta definición, es posible que haya recibido orientación de su asociación profesional o gremial sobre cómo los requisitos le afectan a usted y a su negocio. Quienes estén clasificados como Comerciantes de Alto Valor podrían estar interesados en nuestra hoja informativa del mismo nombre, que analiza cómo el Reglamento de 2017 (en su versión modificada) afecta a quienes realizan o reciben pagos en efectivo de alto valor.
Las implicaciones para los clientes de aquellos que pertenecen al sector regulado
Como puede observar en la lista anterior, la legislación afecta a un amplio abanico de profesionales y otras empresas. Quienes se vean afectados deben cumplir las leyes o, de lo contrario, se enfrentarán a responsabilidades penales (multas y posible prisión).
Debida diligencia del cliente (CDD)
Según el Reglamento, si opera en el sector regulado, debe realizar procedimientos de DDC con sus clientes. Estos procedimientos deben aplicarse tanto a clientes nuevos como a clientes existentes.
Los procedimientos de CDD implican:
- Identificar a su cliente y verificar su identidad. Esto se basa en documentos o información obtenida de fuentes confiables e independientes del cliente
- Identificar si existe un beneficiario efectivo que no sea el cliente. Es necesario que tome medidas razonables, considerando el riesgo, para verificar la identidad del beneficiario efectivo y así asegurarse de saber quién es. El objetivo es confirmar quiénes son los beneficiarios efectivos, por ejemplo, obtener evidencia que corrobore las entradas en el registro de PSC (personas con control significativo; consulte la hoja informativa aparte, que incluye detalles sobre el requisito de informar discrepancias en el registro de PSC), y no simplemente verificar la identidad de las personas enumeradas. Los beneficiarios efectivos de la empresa son las personas que, en última instancia, poseen o controlan la empresa o se benefician de la transacción.
- obtener información sobre las circunstancias y el negocio del cliente, incluida la naturaleza prevista de la relación comercial.
Debe solicitar la CDD cuando:
- Establecer una relación comercial (esto ahora incluye formar una empresa para el cliente)
- realizar una transacción ocasional que suponga una transferencia de fondos superior a 1.000 €
- realizar una transacción ocasional fuera de una relación comercial (por ejemplo, una transacción única valorada en 15.000 € o más) donde no haya un casino o un crupier de alto valor
- realizar una transacción en efectivo de 10.000 € o más si se trata de un comerciante de alto valor
- a modo de negocio, alquilar una propiedad por un mes o más con una renta mensual superior a 10.000 €
- mediante el comercio comercial, o actuar como intermediario en la compra o venta de obras de arte con un valor superior a 10.000 €
- realizar determinadas transacciones de juego de 2.000 € o más si un casino
- sospecha de lavado de dinero o financiación del terrorismo
- dudar de la fiabilidad o idoneidad de los documentos o la información previamente obtenidos para su identificación.
Las medidas de DDC también deben aplicarse, considerando el riesgo, en otras ocasiones a los clientes existentes. Esto podría incluir cuando un cliente requiere un servicio diferente o cuando se produce un cambio en sus circunstancias. Las empresas deben considerar el motivo por el cual el cliente requiere el servicio, la identidad de las demás partes involucradas y cualquier posible riesgo de lavado de dinero o financiación del terrorismo.
El propósito de la CDD es confirmar la identidad del cliente. Para confirmarla, se requiere información independiente y fiable. Los documentos que ofrecen la prueba más sólida son los emitidos por un departamento o agencia gubernamental o un tribunal, incluyendo los documentos presentados ante el Registro Mercantil. Para las personas físicas, los documentos de fuentes de alta calidad que contienen una identificación con foto, como pasaportes y permisos de conducir con foto, así como información escrita, constituyen una fuente de verificación especialmente sólida. El Reglamento de 2017 (en su versión modificada) establece explícitamente que la verificación electrónica puede considerarse una fuente fiable de prueba.
La ley exige que los registros obtenidos durante la DDC se conserven durante cinco años tras la finalización de la relación con el cliente. También exige que se informe a los clientes sobre cómo se tratarán sus datos personales y quién es el responsable del tratamiento de los datos (es decir, el nombre de la entidad/persona registrada conforme a la normativa de protección de datos).
Debida diligencia mejorada (EDD)
La EDD y el seguimiento continuo se deben aplicar cuando:
- El riesgo de lavado de dinero o financiación del terrorismo se evalúa como alto
- el cliente o una de las partes de una transacción en la que participa está establecido en un tercer país de alto riesgo
- El cliente es una persona expuesta políticamente o un familiar/allegado conocido de una de ellas (esto ahora incluye a las PEP del Reino Unido)
- Se han proporcionado documentos de identificación o información falsos o robados y todavía existe la intención de actuar en nombre del cliente
- una transacción es compleja o inusualmente grande o tiene un patrón inusual o no hay un propósito legal o económico aparente
- Por su naturaleza existe un mayor riesgo de lavado de dinero o financiamiento del terrorismo
- existe una “relación de corresponsalía” con otra institución crediticia o financiera.
Se requieren procedimientos adicionales a los que se aplican para la diligencia debida normal en estas circunstancias.
La lista anterior se modificó en el Reglamento de 2017 (en su versión modificada) para definir con mayor claridad el concepto de «establecido en un tercer país de alto riesgo» y ampliar su ámbito de aplicación para incluir a cualquier otra parte de una transacción. La redacción relativa a las transacciones que activan la DDE también se modificó para referirse a «complejas o inusualmente grandes», en lugar de «complejas y inusualmente grandes», y se cambió «patrón inusual similar y sin propósito legal aparente» a «o». Además, con el aumento del uso de internet u otras transacciones a distancia, se ha eliminado el requisito de aplicar la DDE en caso de no reunirse personalmente con el cliente, siempre que se realice correctamente la verificación electrónica de la identidad.
Informes
Como se mencionó anteriormente, la definición de lavado de dinero incluye el producto de cualquier delito. Quienes trabajan en el sector regulado deben informar si tienen conocimiento o sospecha (o si tienen motivos razonables para saber o sospechar) que una persona está involucrada en lavado de dinero, es decir, ha cometido un delito y se ha beneficiado del producto de dicho delito. Estas denuncias deben presentarse de acuerdo con los procedimientos internos acordados, primero al MLNO, quien debe decidir si las transmite o no a la Agencia Nacional contra el Crimen (NCA).
Las defensas del MLNO son:
- excusa razonable (se podrían aceptar razones como coacción y amenazas a la seguridad, aunque hay poca jurisprudencia en este ámbito)
- Siguieron las directrices aprobadas por el Tesoro.
Los tribunales deben tener en cuenta dichas orientaciones.
Agencia Nacional contra el Crimen (NCA)
La NCA es la agencia británica de lucha contra la delincuencia, con alcance nacional e internacional, y con el mandato y las facultades para colaborar con otras fuerzas del orden y aplicar todo el peso de la ley en la lucha contra la delincuencia grave y organizada. Parte de la función de la NCA es analizar los informes de actividades sospechosas (SAR) recibidos del sector regulado y, posteriormente, difundir esta información a las fuerzas del orden pertinentes.
El Reglamento exige que quienes trabajan en el sector regulado informen a la NCA sobre cualquier sospecha de blanqueo de capitales. Al actuar como organismo coordinador, la NCA recopila información de diversas fuentes. Esto podría generar un panorama de las actividades delictivas de un individuo en particular, que solo se hacen evidentes al analizarlas en su conjunto. Esta información puede transmitirse a las autoridades competentes para que tomen medidas. Puede encontrar más detalles sobre las actividades de la NCA en su sitio web: www.nationalcrimeagency.gov.uk .
¿Su negocio es vulnerable?
Los delincuentes buscan constantemente nuevos contactos que les ayuden con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo. Ciertos tipos de negocios son más vulnerables que otros. Por ejemplo, cualquier negocio que utilice o reciba cantidades significativas de efectivo puede resultar especialmente atractivo. Para contrarrestar esto, el Reglamento exige que los negocios que comercian con bienes y aceptan efectivo equivalente a 10.000 € o más se registren en la Agencia Tributaria (HMRC) e implementen procedimientos contra el blanqueo de capitales. Estos negocios se conocen como Comerciantes de Alto Valor (HVD).
Imaginen que si un narcotraficante fuera a un banco un lunes por la mañana e intentara ingresar las ganancias del fin de semana, el banco lo detectaría y lo reportaría, a menos que la suma fuera relativamente pequeña. Si los delincuentes encuentran una empresa legítima que los ayude, tomando el efectivo y fingiendo que es dinero de la empresa lo que se ingresa (¡a cambio de una parte!), entonces esa empresa puede ingresar el dinero en el banco sin que nadie les pregunte.
Tomemos como ejemplo el negocio de telefonía móvil, que ha tenido una facturación bastante estable de 10.000 libras semanales durante los últimos dos años, pero que de repente empieza a acumular 100.000 libras en efectivo cada semana. Sin una explicación clara, racional y plausible, este tipo de actividad sospechosa se denunciaría sin duda a la NCA.
Quizás un ejemplo menos obvio de posible blanqueo de capitales podría ser el de una persona que entra en una tienda de antigüedades y ofrece comprar un mueble por 12.000 libras esterlinas en efectivo. ¡Anteriormente, pocos vendedores habrían insistido en un cheque! Ahora, el HVD deberá considerar el riesgo de blanqueo de capitales y, como mínimo, realizar la debida diligencia del cliente antes de aceptar tal cantidad en efectivo. Esta persona podría ser un blanqueador de capitales que luego va a otra tienda y vende la antigüedad por, digamos, 8.000 libras esterlinas, estando totalmente dispuesto a sufrir la aparente pérdida. En esta ocasión, el delincuente pide un cheque que luego puede ingresar inocentemente en una cuenta bancaria, haciendo que el dinero parezca legítimo.
La legislación busca frenar este tipo de actividad. Quienes trabajan en el sector regulado deben reportar cualquier transacción de la que tengan sospechas. Además, no se trata solo de los ejemplos más obvios de actividades sospechosas. Para la mayoría de las personas reguladas, el gobierno ha insistido en que no existan límites mínimos en la legislación. Esto significa que las ganancias delictivas muy pequeñas deben reportarse a la NCA.
Avisar
La Ley también tipifica como delito el "tipping off". Esto sucedería si una persona del sector regulado revelara que se ha presentado un informe de actividad sospechosa, por ejemplo, sobre un cliente. Si esta revelación pudiera perjudicar cualquier investigación de las autoridades, se podría cometer un delito. También se puede cometer un delito de "tipping off" cuando una persona del sector regulado revela que se está considerando o llevando a cabo una investigación sobre la presunta comisión de un delito de blanqueo de capitales, y, de nuevo, que esta revelación probablemente perjudicaría dicha investigación. Por lo tanto, como puede imaginar, si le preguntara a un contable o agente inmobiliario si ha presentado algún informe sobre usted, no podría hablar de ello con usted. Si lo hiciera, podría infringir la ley y enfrentarse a una multa, una pena de prisión o ambas.
