Il Bribery Act 2010 (la Legge) si applica in tutto il Regno Unito e tutte le aziende devono esserne a conoscenza. La Legge include un reato "aziendale" di "incapacità delle organizzazioni commerciali di prevenire la corruzione". La difesa contro questo reato è garantire che la vostra azienda disponga di procedure adeguate per prevenire la corruzione. Per contribuire a garantire ciò, vi consigliamo di effettuare una valutazione dei rischi per la vostra azienda e di stabilire procedure di conformità appropriate.
Quale azione dovresti intraprendere?
- prendere visione delle linee guida emanate dal Ministero della Giustizia
- rivedere le attività attuali della tua azienda e valutare il rischio che si verifichino casi di corruzione
- valutare la forza delle misure attualmente in atto per prevenire la corruzione
- apportare tutti gli aggiornamenti necessari ai manuali del personale: ad esempio, al manuale delle risorse umane
- valutare se è necessaria una formazione specifica del personale anti-corruzione
- valutare se sono necessarie modifiche ad altre politiche e procedure, ad esempio ai processi di approvazione e monitoraggio delle spese
- comunicare le modifiche apportate alle proprie politiche e procedure
- valutare se è necessario intraprendere delle procedure di due diligence.
La legge sulla corruzione del 2010
La legge ha sostituito, aggiornato ed esteso la precedente legge britannica contro la corruzione. Si applica in tutto il Regno Unito e riguarda tutte le imprese britanniche e straniere che svolgono attività nel Regno Unito.
I reati previsti dalla legge sono definiti in modo molto ampio e la legge ha una portata extraterritoriale significativa, in quanto si estende ad atti od omissioni che si verificano al di fuori del Regno Unito. Dettagli specifici sulla sua giurisdizione sono reperibili nelle linee guida dettagliate di cui alla sezione "Linee guida del Ministero della Giustizia" di seguito, nonché nella legge stessa.
Che cosa è la corruzione?
La corruzione è un concetto ampio. Nelle linee guida supplementari pubblicate insieme alla legge, viene definita in modo molto generico come "concedere a qualcuno un vantaggio finanziario o di altro tipo per incoraggiarlo a svolgere le proprie funzioni o attività in modo improprio o per ricompensarlo per averlo già fatto. Pertanto, questo potrebbe includere il tentativo di influenzare un decisore offrendogli un qualche tipo di beneficio extra, anziché ciò che può essere legittimamente offerto nell'ambito di una gara d'appalto"
I reati chiave
Ai sensi della legge sono previsti due reati generali:
- 1. Corruzione attiva
- La sezione uno della legge vieta di offrire, promettere o dare un vantaggio finanziario o di altro tipo (una tangente) a una persona con l'intenzione di influenzarla a svolgere il proprio dovere in modo improprio.
- 2. Corruzione passiva
- La sezione due della legge vieta a una persona di richiedere, accettare o accettare una tangente per svolgere una funzione o un'attività in modo improprio.
Esistono inoltre altri due reati che riguardano specificamente la corruzione commerciale:
- 3. Corruzione di funzionari pubblici stranieri (FPO)
- La sezione sei della legge proibisce la corruzione di un FPO con l'intenzione di influenzarlo nella sua veste ufficiale e di ottenere o mantenere affari o un vantaggio nella conduzione degli affari.
- 4. Incapacità delle organizzazioni commerciali di prevenire la corruzione
- La sezione sette della legge introduce un reato di responsabilità oggettiva che verrà commesso se:
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- la corruzione è commessa da una persona associata a un'organizzazione commerciale rilevante
- la persona intende garantire un vantaggio commerciale per l'organizzazione
- la corruzione è un reato attivo (sezione uno della legge) o corruzione di un FPO (sezione sei della legge).
Ciò significa che un'organizzazione commerciale commette un reato se una persona ad essa associata corrompe un'altra persona a beneficio dell'organizzazione stessa. Questo reato "aziendale" rappresenta la modifica più significativa e controversa alla legislazione vigente ed è principalmente questo il reato che ora dovete considerare e per il quale dovete preparare la vostra azienda, se necessario.
È importante notare, tuttavia, che la legge stabilisce anche che le organizzazioni commerciali possono difendersi dalla mancata prevenzione della corruzione se hanno messo in atto "procedure adeguate" volte a impedire che persone a loro associate corruppessero altri per loro conto. La legge obbliga il Segretario di Stato a pubblicare linee guida su tali procedure.
Ai sensi della legge, anche gli alti funzionari di un'organizzazione possono essere ritenuti personalmente responsabili per altri reati di corruzione commessi dall'organizzazione, vale a dire i reati di corruzione attiva e passiva nonché la corruzione di un FPO, qualora si dimostri che il reato è stato commesso con il loro "consenso o connivenza".
Il termine "alto dirigente" è ampiamente definito nella legge e comprende direttori, dirigenti, segretari aziendali e altri dirigenti simili, nonché coloro che dichiarano di agire in tale veste.
Definizioni e terminologia chiave
Inevitabilmente, per comprendere appieno i requisiti della legge, è necessario conoscere alcune definizioni chiave.
Organizzazione commerciale rilevante
Il reato societario può essere commesso da una "organizzazione commerciale rilevante", che in generale comprende:
- qualsiasi ente che svolge un'attività ed è costituito ai sensi di, o è una partnership costituita ai sensi di, qualsiasi legge del Regno Unito, indipendentemente da dove svolge l'attività
- qualsiasi persona giuridica o società di persone, ovunque sia costituita o costituita, che svolga attività nel Regno Unito.
Ci riferiremo alle persone colpite da questo reato societario con il termine "imprese".
Persone associate
Il reato societario si riferisce anche a una persona "associata" a un'organizzazione commerciale. Sebbene non esista un elenco completo di tutti coloro che potrebbero essere inclusi, ci viene detto che si tratta di una persona che fornisce servizi per, o per conto dell'organizzazione, indipendentemente dalla veste in cui lo fa.
Di conseguenza, questo termine sarà interpretato in senso ampio e, sebbene vengano forniti esempi di dipendenti, agenti o sussidiarie, potrebbe anche comprendere intermediari, partner di joint venture, distributori, appaltatori e fornitori.
Le linee guida emanate dal Ministero della Giustizia (vedi sotto) riconoscono che l'ambito delle "persone associate" è ampio e affermano che ciò è tale da "comprendere l'intera gamma di persone collegate a un'organizzazione che potrebbero essere in grado di commettere corruzione" per suo conto.
Esecuzione impropria
Sia i reati di corruzione passiva che quelli di corruzione attiva si riferiscono all'"esecuzione impropria" di una funzione o attività. L'"esecuzione impropria" comprende qualsiasi atto od omissione che violi l'aspettativa che una persona agisca in buona fede, imparzialmente o in conformità a una posizione di fiducia. Si tratta di un test oggettivo basato su ciò che una persona ragionevole nel Regno Unito si aspetterebbe in relazione all'esecuzione dell'attività in questione.
Linee guida del Ministero della Giustizia
La legge impone al Segretario di Stato di pubblicare linee guida per le organizzazioni commerciali sulle procedure che possono adottare per impedire alle persone a loro associate di ricorrere alla corruzione. Si tratta di indicazioni importanti per quanto riguarda la difesa contro il "reato societario".
Il Ministero della Giustizia (MoJ) ha emanato le seguenti linee guida formali e statutarie:
- Bribery Act 2010 – linee guida sulle procedure che le organizzazioni commerciali competenti possono attuare per impedire alle persone a loro associate di ricorrere alla corruzione (sezione 9 del Bribery Act 2010). Sebbene le linee guida non siano prescrittive e non stabiliscano una checklist assoluta di requisiti che le aziende devono seguire, mirano a chiarire i requisiti pratici della legislazione. Sono inclusi anche casi di studio illustrativi, che non fanno parte delle linee guida emanate ai sensi della sezione 9 della legge.
Ha inoltre prodotto una guida non statutaria per le piccole imprese, fornendo un'introduzione concisa su come possono soddisfare i requisiti della legge:
Difendere la tua azienda dalla mancata prevenzione della corruzione
Tutte le aziende dovranno prestare attenzione al nuovo reato societario di mancata prevenzione della corruzione. L'entità degli interventi da intraprendere dipenderà dai rischi di corruzione a cui è esposta la vostra azienda.
Se un'azienda può dimostrare di aver adottato "procedure adeguate" per prevenire la corruzione, avrà piena difesa contro il reato societario. Il significato di "procedure adeguate" non è definito nella legge ed è qui che vanno considerate le linee guida del Ministero della Giustizia.
Queste linee guida richiedono che le procedure siano adattate alle circostanze specifiche di un'azienda, sulla base di una valutazione dei rischi. Pertanto, ciò che si intende per "adeguato" dipenderà dai rischi di corruzione a cui l'azienda è esposta e dalla sua natura, dimensione e complessità.
Le linee guida del Ministero della Giustizia riconoscono che la legge non ha lo scopo di imporre la "piena forza" del diritto penale alle imprese ben gestite per un caso isolato di corruzione. Riconoscono inoltre che nessuna impresa è in grado di prevenire la corruzione in ogni momento. Le linee guida "quick start" per le piccole imprese affermano che "una piccola o media impresa che affronta rischi minimi di corruzione richiederà procedure relativamente minime per mitigare tali rischi".
Come si dovrebbe iniziare a determinare l'approccio necessario per la propria attività? Le linee guida del Ministero della Giustizia individuano sei principi guida per le aziende che desiderano prevenire la corruzione per loro conto (vedere il riquadro sottostante). Questi principi, tuttavia, non sono prescrittivi.
I sei principi che dovrebbero guidare le procedure anti-corruzione
Altre questioni importanti
Ospitalità aziendale
Un potenziale ambito di preoccupazione ai sensi della legge riguarda la fornitura e la ricezione di ospitalità aziendale, spese promozionali e altre spese aziendali simili, e come queste potrebbero essere percepite. Sebbene questo possa non rappresentare un problema significativo per la vostra azienda, soprattutto se considerate il vostro livello di spesa, potrebbe essere un aspetto importante per altri.
Le linee guida del Ministero della Giustizia affermano: "L'ospitalità e le spese promozionali in buona fede, o altre spese aziendali volte a migliorare l'immagine di un'organizzazione commerciale, a presentare meglio prodotti e servizi o a stabilire relazioni cordiali, sono riconosciute come una parte consolidata e importante dell'attività commerciale e la legge non intende criminalizzare tale comportamento. Il Governo non intende che la legge vieti l'ospitalità e le spese promozionali ragionevoli e proporzionate o altre spese aziendali simili destinate a tali scopi"
La guida prosegue affermando: "È tuttavia chiaro che l'ospitalità e le spese promozionali o altre spese aziendali simili possono essere utilizzate come tangenti"
Pagamenti di facilitazione
I pagamenti di facilitazione, ovvero i pagamenti volti a indurre i funzionari a svolgere funzioni di routine che altrimenti sarebbero tenuti a svolgere, sono tangenti e pertanto sono illegali ai sensi della legge.
Penalità
Le sanzioni previste dalla legge sono significative. In caso di condanna per uno dei principali reati di corruzione, un individuo può essere condannato fino a dieci anni di reclusione e/o a una multa illimitata. Le imprese sono soggette a una multa illimitata.
Anche i dirigenti di un'azienda potrebbero essere passibili di pena detentiva se la corruzione fosse stata perpetrata con il loro "consenso o connivenza". Potrebbe inoltre verificarsi l'interdizione dalla carica di amministratore per un periodo di tempo considerevole.
Conclusione
Le misure da adottare per prevenire la corruzione variano chiaramente da azienda ad azienda e non tutte le aziende dovranno implementare procedure complesse per soddisfare i requisiti della legislazione. Le linee guida di supporto emanate dal Ministero della Giustizia sottolineano la necessità di un approccio basato sul buon senso.
Un punto chiave sottolineato nella guida "Quick Start" è che "si ha piena difesa se si riesce a dimostrare di aver adottato procedure adeguate per prevenire la corruzione. Tuttavia, non è necessario adottare procedure di prevenzione della corruzione se non vi è alcun rischio di corruzione da parte dell'azienda"
