Ai sensi del Criminal Finances Act 2017 (CFA), le società e le partnership possono essere ritenute penalmente responsabili per non aver impedito ai propri dipendenti di agevolare l'evasione fiscale. Una possibile difesa può essere utilizzata nei casi in cui l'azienda abbia messo in atto un sistema di ragionevoli misure di prevenzione. In questo articolo, esaminiamo gli aspetti chiave della legge e le implicazioni per la vostra attività.
Delineare la legge
Con il CFA sono stati introdotti due reati penali:
- Reato di frode domestica
- Il reato di frode nazionale criminalizza le società, le società di persone e gli enti competenti per non aver messo in atto misure di prevenzione ragionevoli per impedire ai propri dipendenti, agenti o persone associate di facilitare l'evasione fiscale.
- Reato di frode all'estero
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Questo reato criminalizza le società che operano nel Regno Unito e che non implementano procedure ragionevoli per impedire ai propri dipendenti, agenti o rappresentanti di facilitare l'evasione fiscale in un'altra giurisdizione.
Le norme si applicano all'evasione fiscale commessa sia onshore che offshore e sono applicabili a tutte le imposte.
Tre fasi per facilitare l'evasione fiscale
Ai sensi del CFA, sono previste tre fasi che si applicano sia ai reati di agevolazione dell'evasione fiscale nazionali che a quelli esteri. In questa sede si considera solo il reato nel Regno Unito, mentre per il reato estero si applicano requisiti aggiuntivi.
- Fase uno
- L'evasione fiscale (compresi i contributi previdenziali nazionali, NIC) è commessa da un contribuente.
- Fase due
- Il reato di facilitazione dell'evasione fiscale è commesso da una "persona associata" all'"ente rilevante".
- Fase tre
- L'organismo competente non è riuscito a impedire al proprio dipendente di agevolare penalmente l'evasione fiscale, oppure non ha attuato misure ragionevoli per impedire al dipendente di commettere l'agevolazione dell'evasione fiscale.
Ai sensi del CFA, solo gli "organismi rilevanti" e le persone giuridiche, come le società di persone e le società di persone, possono commettere i nuovi reati. Le persone fisiche, a differenza delle persone giuridiche, non possono commettere tali reati.
Per "soggetto rilevante" si intendono le persone giuridiche (incluse le LLP) e le società di persone (costituite o costituite). Un soggetto agisce in qualità di "soggetto associato" se:
- un dipendente di un organismo competente, che agisce in qualità di dipendente
- un agente di un organismo competente, che agisce in qualità di agente
- qualsiasi altra persona che esegue o intende eseguire servizi per o per conto di un organismo competente, che agisce in qualità di individuo che esegue tali servizi (ad esempio, un subappaltatore).
Nei casi in cui siano state commesse le fasi uno e due, si ritiene che l'ente in questione abbia commesso un reato societario (soggetto a una difesa ragionevole).
La terza fase non modifica sostanzialmente ciò che è considerato un atto criminale, ma si concentra su chi è ritenuto responsabile.
Ricorrere a una "difesa ragionevole"
Ai sensi del CFA, l'onere di dimostrare di aver implementato procedure adeguate all'interno dell'azienda per prevenire il reato di agevolazione dell'evasione fiscale ricade sull'organismo competente. Se l'organizzazione riesce a dimostrare di aver implementato procedure rigorose, l'azione penale sarà "improbabile".
Un organismo competente può avvalersi di una difesa mediante la quale può dimostrare che, al momento della commissione del reato di facilitazione dell'evasione fiscale, erano in atto adeguate procedure di prevenzione.
Con "procedure di prevenzione" si intendono le procedure volte a impedire che persone che agiscono in qualità di persone associate a un organismo competente commettano reati di facilitazione dell'evasione fiscale nel Regno Unito. La nuova legge non richiede agli organismi competenti di dotarsi di procedure "eccessivamente onerose", ma richiede qualcosa di più di una "mera dichiarazione formale".
Alto rischio
Il governo consiglia alle organizzazioni operanti in settori "ad alto rischio", come banche e società di servizi finanziari, di effettuare valutazioni approfondite del rischio per stabilire la probabilità che i loro associati commettano il reato di agevolazione dell'evasione fiscale. Si raccomanda a tali organizzazioni di seguire le indicazioni del governo in materia.
Cosa deve fare la mia azienda?
L'HMRC ha pubblicato delle linee guida sulle procedure che gli enti competenti (ad esempio la vostra organizzazione) dovrebbero adottare per impedire ai propri associati di commettere il reato di favoreggiamento dell'evasione fiscale. Queste linee guida sono accessibili qui .
Le linee guida dell'HMRC sono pensate per aiutarti a comprendere i tipi di procedure disponibili.
I sei 'principi guida'
Il governo ha delineato sei "principi guida" che possono essere utilizzati per orientare i processi preventivi. Ciascuno di questi principi mira a fornire consulenza alle organizzazioni nella valutazione del rischio che i loro associati facilitino l'evasione fiscale in modo criminale.
1. Valutazione del rischio
In qualità di ente competente, vi consigliamo di valutare la natura e la misura in cui siete esposti al rischio che i vostri "associati" facilitino l'evasione fiscale. L'HMRC vi raccomanda di "sedervi alla scrivania" dei vostri "associati" e di valutare se abbiano un movente, l'opportunità e i mezzi per facilitare penalmente l'evasione fiscale.
Dovresti chiedere:
- Il lavoro svolto dalle "persone associate" è soggetto a monitoraggio o controllo?
- Quanto è probabile che venga scoperto il reato di facilitazione dell'evasione fiscale da parte di una "persona associata"?
- Esistono prodotti o servizi utilizzati dalle "persone associate" che potrebbero essere oggetto di abuso?
- Con quale frequenza coloro che ricoprono ruoli ad alto rischio ricevono una formazione sulle frodi e con quale rigore viene valutata questa formazione?
2. Proporzionalità delle procedure di prevenzione basate sul rischio
Le procedure ragionevoli devono tenere conto della natura, della portata e della complessità delle attività preventive. Le organizzazioni in settori come quello bancario o quello contabile potrebbero scoprire di essere esposte a rischi più significativi rispetto ad altri.
3. Impegno di alto livello
L'alta dirigenza deve impegnarsi a impedire che i "soggetti associati" facilitino penalmente l'evasione fiscale. Si può adottare un atteggiamento di "tolleranza zero" e i dirigenti devono garantire che le conseguenze del favoreggiamento penalmente rilevante dell'evasione fiscale siano illustrate ai propri soggetti associati.
Si invitano i dirigenti a:
- Descrivere le conseguenze del mancato rispetto della politica dell'organismo competente volta a facilitare l'evasione fiscale
- Astenersi dall'utilizzare i servizi di coloro che non hanno adottato le misure preventive appropriate
- Comunicare le principali procedure preventive dell'organismo competente.
4. Due diligence
Per mitigare eventuali rischi potenziali, è necessario assicurarsi di applicare procedure di due diligence proporzionate nei confronti delle persone che svolgono o intendono svolgere servizi per loro conto.
Chiedetevi:
- Quanto conosci le persone che svolgono compiti per conto della tua organizzazione? Hai bisogno di effettuare ulteriori controlli su di loro?
- La tua organizzazione richiede certificati annuali per dimostrare la conformità al CFA?
- Se intendi acquisire o fonderti con un'altra azienda, hai considerato le implicazioni del CFA?
5. Comunicazione
Il personale associato alla vostra organizzazione deve ricevere una formazione approfondita e adeguata in merito al favoreggiamento criminale dell'evasione fiscale e le politiche di prevenzione devono essere ben comunicate, comprese e attuate tra i dipendenti.
La tua comunicazione dovrebbe cercare di delineare:
- Le politiche e le procedure in atto per prevenire la facilitazione criminale dell'evasione fiscale
- Come chiedere consiglio o segnalare eventuali preoccupazioni in merito al favoreggiamento criminale dell'evasione fiscale
- Cosa si intende per evasione fiscale e frode associata
- Dovere del dipendente ai sensi del CFA.
6. Monitoraggio e revisione
È necessario effettuare revisioni approfondite delle misure preventive e, ove necessario, apportarvi modifiche. In genere, la natura dei rischi a cui si va incontro evolve nel tempo: pertanto, il top management deve garantire che l'organizzazione si adatti di conseguenza.
Modalità per rivedere le procedure:
- Attraverso il feedback fornito dai membri dello staff interno
- Attraverso revisioni periodiche, accompagnate da risultati documentati
- Collaborando con altre organizzazioni che affrontano rischi simili.
Inosservanza: quali sono le sanzioni?
L'HMRC afferma: "La legislazione mira a contrastare i reati commessi da coloro che agiscono per conto o per conto di un ente competente". Ai sensi del CFA, gli enti competenti che non riescono a impedire ai propri associati di commettere il reato di agevolazione dell'evasione fiscale sono soggetti a multe illimitate e provvedimenti accessori, come ordini di prevenzione di reati gravi o ordini di confisca.
